Право апелляционного обжалования

Нормы об апелляционном производстве сгруппированы в основном в гл. 34 «Производство в арбитражном суде апелляционной инстанции» разд. II «Производство по пересмотру судебных актов арбитражных су­дов» АПК РФ. При этом апелляционное производство можно понимать в двух смыслах: как самостоятельную стадию арбитражного процесса и как механизм проверки судебных актов арбитражных судов.

В качестве стадии арбитражного процесса апелляция следует за су­дебным разбирательством в суде первой инстанции и представляет собой производство по проверке не вступивших в законную силу су­дебных актов в арбитражном суде второй инстанции.

Как механизм проверки апелляция действует наряду с кассацион­ным и надзорным порядками, отличаясь от них объектом проверочной деятельности (не вступившие в законную силу решения и определения арбитражных судов первой инстанции)¹.

Апелляционное производство в арбитражном процессе как порядок проверки не вступивших в законную силу судебных актов, появилось с принятием АПК РФ 1995 г.² (гл. 20) и ФКЗ РФ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»³, заменив собой кассацию в преж­нем ее понимании. Кассационному производству был придан новый смысл — проверка законности вступивших в законную силу судебных актов арбитражных судов (гл. 21 АПК РФ 1995 г.).

В гражданском процессе апелляция появилась позднее вследствие дополнения ГПК РСФСР 1964 г.⁴ гл. 35.1⁵ как механизм проверки реше­ний и определений лишь мировых судей районными судами с сохране­нием кассационного порядка проверки не вступивших в законную силу судебных постановлений всех иных судов (ст. 282 ГПК РСФСР 1964 г.).

О понятии проверки см.: Борисова Е.А. Проверка судебных актов по гражданским делам. М., 2006. С. 42-69.

² СЗ РФ. 1995. № 19. Ст. 1709. ³СЗРФ. 1995. №18. Ст. 1589.

⁴ Ведомости Верховного Совета РСФСР (далее - Ведомости ВС РСФСР). 1964.
№ 24. Ст. 407.

⁵ Федеральный закон РФ от 7 августа 2000 г. № 120-ФЗ «О внесении изменений
и дополнений в Гражданский процессуальный кодекс РСФСР» // СЗ РФ. 2000. № 33.
Ст. 3346.

§ 1. Право апелляционного обжалования

Такое положение наблюдается и сейчас (ст. 320 и 336 ГПК РФ¹), что сложно признать правильным ввиду сущностной близости этих видов производства.

Изначально апелляционная инстанция не была организационно обособлена, действуя наряду с первой в составе арбитражного суда субъекта Российской Федерации (ст. 36, 40 ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ»), что вызывало справедливую критику.

После внесения в 2003 г.² изменений в ФКЗ «Об арбитражных судах в РФ» на территории Российской Федерации созданы 20 юридически и организационно обособленных арбитражных апелляционных судов, являющихся вышестоящими по отношению к арбитражным судам субъектов Российской Федерации.

Апелляционное производство в арбитражном процессе следует от­нести к смешанному виду, включающему в себя признаки полной и неполной апелляции, характеризующемуся при повторном рассмот­рении дела по существу невозможностью заявления новых требований, ограничениями в предоставлении дополнительных доказательств, не­возможностью ссылаться на новые обстоятельства, невозможностью направления дела на новое рассмотрение в суд первой инстанции³.

Таким образом, под апелляционным производством в арбитражном процессе следует понимать предусмотренный законом порядок про­верки арбитражным апелляционным судом (судом второй инстанции) не вступивших в законную силу судебных актов арбитражных судов первой инстанции.

Субъекты права на подачу апелляционной жалобы

В соответствии с ч. 1 ст. 257 АПК РФ лица, участвующие в деле, а также иные лица в случаях, предусмотренных АПК РФ, вправе обжа­ловать в порядке апелляционного производства решение арбитражного суда первой инстанции, не вступившее в законную силу.

Круг лиц, участвующих в деле, определяется в соответствии со ст. 40, 192, 198, 202, 212, 219, 224 и др. АПК РФ, ст. 34 ФЗ РФ от 26 октября

¹ СЗ РФ. 2002. № 46. Ст. 4532.

² ФКЗ РФ от 4 июля 2003 г. № 4-ФКЗ «О внесении изменений и дополнений в Фе­
деральный конституционный закон Российской Федерации «Об арбитражных судах
в Российской Федерации»» // СЗ РФ. 2003. № 27 (Ч. 1). Ст. 2699.

Подробнее о понятии полной и неполной апелляции, а также об имеющейся по во­просу литературе см.: Борисова Е.А. Апелляция в гражданском (арбитражном) процессе. 3-е изд., перераб. и доп. М., 20084 см. также: Грязева В.В. Апелляция в арбитражном процессе: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. М., 2005; Подвальный И.О. Апелляция и кассация в арбитражном процессе: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. СПб., 2001; Степанова Е.А. Апелляция в России: историко-правовой аспект и перспективы развития: Автореф. дис.... канд. юрид. наук. Екатеринбург, 1999.

Глава 16. Производство в суде апелляционной инстанции

2002 г. № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», при этом, на­пример, прокурор вправе обратиться с апелляционной жалобой только по делам, по которым он вправе принимать участие в соответствии с ч. 1 ст. 52 АПК РФ, вне зависимости от фактического его участия в первой инстанции (п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 9 декабря 2002 г. № 11 «О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Арбит­ражного процессуального кодекса Российской Федерации»¹).

Иными лицами, наделенными правом обращения в апелляционную инстанцию являются лица, не участвовавшие в деле, о правах и об обя­занностях которых арбитражный суд принял судебный акт. Такие лица при подаче ими апелляционной жалобы пользуются правами и несут обязанности лиц, участвующих в деле (ст. 42 АПК РФ).

Законодательное различие между двумя этими группами субъектов обжалования проводится по критерию их надлежаще оформленного привлечения к участию в рассмотрении дела в суде первой инстанции, поскольку лица, обозначенные в ст. 42 АПК РФ, являются субъекта­ми спорного или связанного со спорным правоотношения, должны­ми принимать участие при рассмотрении дела в первой инстанции, но в результате допущенной судебной ошибки оказавшимися не при­влеченными к участию в деле и лишенными такой возможности.

В арбитражной практике случаи обращения с апелляционными жалобами лиц, не привлеченных к участию в деле, о правах и об обя­занностях которых арбитражный суд принял судебный акт, не явля­ются большой редкостью.

В АПК РФ не решен вопрос о процессуальном положении лиц, указанных в ст. 42, обратившихся с апелляционной жалобой.

Следует согласиться с утверждением, что такие лица являются ли­цами, участвующими в деле, и обладают правами и обязанностями, свойственными этой группе участников арбитражного процесса².

Однако их более конкретное процессуальное положение (ответчик, третье лицо) ни в литературе, ни в Кодексе не определяется, обходится стороной и вопрос о процессуальном оформлении придания таким лицам определенного статуса.

Процессуальное положение таких лиц в деле должно оформлять­ся определением, например, о вступлении в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора.

¹ Вестник ВАС РФ. 2003. № 2.

Шерстюк В.М. Новые положения третьего Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. М., 2003. С. 59.

§ 1. Право апелляционного обжалования

Спорным остается момент вынесения такого определения, по­скольку эти лица вступают в правоотношения с арбитражным судом с момента подачи ими апелляционной жалобы, а определение их про­цессуального положения становится возможным только после отмены решения арбитражного суда первой инстанции и перехода апелляци­онного суда к рассмотрению дела по правилам производства в суде первой инстанции, т.е. гораздо позже фактического их вступления в процесс.

Объекты апелляционного обжалования

В апелляционном порядке могут быть обжалованы не вступившие в законную силу решения, за исключением решений Высшего Арбит­ражного Суда РФ и решений по делам об оспаривании нормативных правовых актов, которые вступают в законную силу немедленно после их принятия (ч. 2 ст. 180 АПК РФ).

Первое из указанных исключений объясняется, в частности, ор­ганизационной структурой Высшего Арбитражного Суда РФ, не со­держащего в своем составе коллегии для рассмотрения дел в порядке апелляционного судопроизводства (ст. 11 ФКЗ «Об арбитражных судах в Российской Федерации»)¹.

Апелляционную жалобу можно подать как на основное, так и на дополнительное решение арбитражного суда первой инстанции (ч. 5 ст. 178 АПК РФ).

Наряду с решениями объектами апелляционного обжалования могут выступать определения арбитражного суда первой инстанции (ч. 1 ст. 188 АПК РФ), однако, не все, а лишь:

• те, в отношении которых имеется прямое указание в законе (о рас­пределении судебных расходов (ст. 112 АПК РФ), об отказе в продлении назначенного судом процессуального срока (ст. 118), о наложении судебного штрафа (ст. 120), о возвращении искового заявления (ч. 4 ст. 129), о приостановлении производства по делу и об отказе в возоб­новлении производства по делу (ч. 2 ст. 147), об оставлении искового заявления без рассмотрения (ч. 2 ст. 149 АПК РФ) и др.);

• те, которые препятствуют дальнейшему движению дела (на­пример, определение об оставлении искового заявления без движе­ния. Представляется неправильной позиция Высшего Арбитражного

В составе Верховного Суда РФ имеется Кассационная коллегия, предназначенная для проверки не вступивших в законную силу решений и определений судебных кол­легий по гражданским и уголовным делам и Военной коллегии Верховного Суда РФ (ст. 62.1 Закона РСФСР от 8 июля 1981 г. № «О судоустройстве РСФСР» // Ведомости ВС РСФСР. 1981. № 28. Ст. 976).

Глава 16. Производство в суде апелляционной инстанции

Суда РФ, указавшего, что АПК РФ не предусматривает возможности его обжалования¹.)

Одновременно в АПК РФ можно встретить прямое указание на не­возможность обжалования в апелляционном порядке отдельных опре­делений: об утверждении мирового соглашения (ч. 8 ст. 141 АПК РФ), по делу об оспаривании решения третейского суда (ч. 5 ст. 234 АПК РФ), по делу о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решения третейского суда (ч. 5 ст. 240 АПК РФ) и др.

Такие определения в силу закона могут быть обжалованы только в кассационном порядке, при этом в отношении определения об ут­верждении мирового соглашения указывается, что оно подлежит не­медленному исполнению, в отношении других подобной оговорки не содержится.

Позиция законодателя представляется не вполне верной: во-пер­вых, данные определения не могут быть объектами кассационного обжалования, каковыми являются только судебные акты, вступившие в законную силу (ст. 181,273,290 АПК РФ). Обращение законодателем определения об утверждении мирового соглашения² к немедленному исполнению не влечет немедленного его вступления в законную силу; во-вторых, заинтересованные лица лишаются возможности проверки незаконных, с их точки зрения, определений в ординарном (апелля­ционном) для подобных (не вступивших в законную силу) судебных актов порядке, что по существу означает нарушение ч. 1 ст. 47 Кон­ституции РФ³ о праве на рассмотрение дела тем судом и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

Обжалован может быть как судебный акт в целом, так и его отдельная часть, например выводы, к которым пришел суд в результате исследова­ния доказательств по делу, либо распределение судебных расходов.

Срок на обращение в суд апелляционной инстанции

Общий срок для апелляционного обжалования составляет один месяц (ч. 1 ст. 259 АПК РФ).

¹ Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 августа 2004 г. № 82 «О неко­торых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Феде­рации» // Вестник ВАС РФ. 2004. № 10. Подробнее об этом см.: Моисеев СВ. Отдельные проблемы обжалования определений арбитражного суда // Арбитражный и гражданский процесс. 2008. № 1.С. 15-18

Строго говоря, неточно и само наименование судебного акта, так как при утвер­ждении мирового соглашения производство по делу подлежит прекращению (ч. 2 ст. 150 АПК РФ), о чем вьшосится соответствующее определение (ч. 1 ст. 151 АПК РФ), которое подлежит обжалованию в обычном порядке (ч. 2 ст. 151 АПК РФ).

' Российская газета. 1993. 25 декабря.

§ 1. Право апелляционного обжалования

Данный срок исчисляется с момента принятия решения в оконча­тельной форме, а не с момента оглашения его резолютивной части, поскольку изготовление решения в полном объеме может быть отло­жено на срок, не превышающий пяти дней (ч. 2 ст. 176 АПК РФ). По­ложительной следует признать сложившуюся практику арбитражных судов, указывающих в решениях даты оглашения резолютивной части и изготовления мотивированного решения.

Срок на подачу апелляционной жалобы, как и любой процессуаль­ный срок, является пресекательным, его пропуск влечет возвращение апелляционной жалобы (п. 3 ч. 1 ст. 264 АПК РФ).

В то же время до истечения срока апелляционного обжалования дело не может быть истребовано из арбитражного суда (ч. 5 ст. 259 АПК РФ).

Наряду с общим АПК РФ содержит и сокращенные 10-дневные сроки на подачу апелляционной жалобы на определение о наложении судебного штрафа (с момента получения лицом, на которое наложен судебный штраф, копии определения (ч. 6 ст. 120 АПК РФ)), на реше­ния по делам о привлечении к административной ответственности (ч. 4 ст. 206), об оспаривании решений административных органов о привле­чении к административной ответственности (ч. 5 ст. 211 АПК РФ).

Пропущенный по уважительным причинам срок на подачу апел­ляции может быть восстановлен арбитражным судом апелляционной инстанции по ходатайству заявителя жалобы, рассматриваемому в су­дебном заседании коллегиальным составом суда без извещения лиц, участвующих в деле (ч. 2—4 ст. 117, ч. 2 и 3 ст. 259 АПК РФ).

При этом, как указал Пленум ВАС РФ, подача апелляционной жа­лобы с нарушением требований, установленных АПК РФ, не прерывает течение месячного срока на ее подачу. Возвращение апелляционной жалобы само по себе не является уважительной причиной пропуска срока на подачу повторной жалобы.

В то же время при подаче жалобы после устранения недостатков время нахождения ее в арбитражном суде до возвращения не включа­ется в срок, установленный на обжалование (п. 2 постановления Пле­нума ВАС РФ от 19 июня 1997 г. № 11 «О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в апелляционной инстанции»¹).

Новеллой действующего АПК РФ в целях упорядочения хозяй­ственного оборота и исключения бессрочной возможности отмены судебных актов является установление шестимесячного предела обра-

¹ Вестник ВАС РФ. 1997. № 12.

Глава 16. Производство в суде апелляционной инстанции

щения с ходатайством о восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы, исчисляемого с момента принятия решения (ч.2 ст. 259 АПК РФ).

Вместе с тем Высший Арбитражный Суд РФ, руководствуясь кон­ституционно-правовым смыслом ч. 2 ст. 259 АПК РФ, выявленным в Постановлении КС РФ от 17 ноября 2005 г. № 11-П¹ и Определе­нии КС РФ от 16 января 2007 г. № 233-0², ориентирует арбитражные суды не отказывать в удовлетворении ходатайства о восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы лишь по при­чине истечения предусмотренного ею предельно допустимого срока подачи соответствующего ходатайства лицам, не принимавшим участие в судебном заседании вследствие неизвещения надлежащим образом о его времени и месте и узнавшим о решении арбитражного суда по истечении шести месяцев с момента его принятия, а также лицам, не привлеченным к участию в деле и узнавшим об обжа­луемом судебном акте по истечении шести месяцев с момента его принятия (вступления в силу) (Письмо ВАС РФ от 15 февраля 2008 г. № ВАС-С 01/УЗ-259³).

Восстановление и отказ в восстановлении срока на подачу апел­ляционной жалобы оформляются определением арбитражного суда апелляционной инстанции (ч. 4 и 5 ст. 117 АПК РФ).

Определение о восстановлении пропущенного срока обжалованию не подлежит, в то время как определение об отказе в восстановлении пропущенного срока может быть обжаловано (ч. 5 и 6 ст. 117 АПК РФ)

Форма и содержание апелляционной жалобы регламентированы ст. 260 АПК РФ, предусматривающей необходимость соблюдения пись­менной формы апелляционной жалобы и ее подписания лицом, по­дающим жалобу, или его представителем.

Обжалование, в том числе апелляционное, судебного акта арбит­ражного суда относится к процессуальным действиям, право на совер­шение которых должно быть специально оговорено в доверенности, выданной представителю (ч. 2 ст. 62 АПК РФ).

Апелляционная жалоба должна содержать:

1) наименование арбитражного суда, в который подается апелля­ционная жалоба;

2) наименование лица, подающего жалобу, и других лиц, участ­вующих в деле;

¹ СЗ РФ. 2005. № 48. Ст. 5123.

² СЗ РФ. 2007. № 22. Ст. 2687.

³ Вестник ВАС РФ. 2008. № 3.

§ 1. Право апелляционного обжалования

3) наименование арбитражного суда, принявшего обжалуемый судебный акт, номер дела и дату принятия судебного акта, предмет спора;

4) требования лица, подающего жалобу, и основания, по которым лицо, подающее жалобу, обжалует решение, со ссылкой на законы, иные нормативные правовые акты, обстоятельства дела и имеющиеся в деле доказательства;

5) перечень прилагаемых к жалобе документов.

Наряду с обязательными реквизитами в апелляционной жалобе могут быть указаны номера телефонов, факсов, адреса электронной почты и иные необходимые для рассмотрения дела сведения, а также заявлены имеющиеся ходатайства (абз. 2 ч. 2 ст. 260 АПК РФ).

К апелляционной жалобе прилагаются:

1) копия оспариваемого решения. Целесообразность этого требо­вания вызывает серьезные сомнения, так как в тексте апелляционной жалобы в обязательном порядке указывается оспариваемый судебный акт и мотивы несогласия заявителя с ним, а сами обжалуемые решение или определение выполняются в одном экземпляре и приобщаются к делу (ч. 5 ст. 169, ч. 4 ст. 184 АПК РФ), вследствие чего в деле уже имеются;

2) документы, подтверждающие уплату государственной пошлины или право на получение льготы по уплате государственной пошлины, либо ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки ее уплаты или об уменьшении размера государственной пошлины;

3) документ, подтверждающий направление заказным письмом или вручение под расписку другим лицам, участвующим в деле, копий апелляционной жалобы и документов, которые у них отсутствуют (обязанность самостоятельного направления или вручения заявителем жалобы ее копий лицам, участвующим в деле, до подачи апелляци­онной жалобы отличает арбитражный процесс от гражданского, где данные действия совершает мировой судья (ч. 3 ст. 260 АПК РФ, ч. 1 ст. 325 ГПК РФ);

4) доверенность или иной документ, подтверждающие полномочия на подписание апелляционной жалобы;

5) к апелляционной жалобе на определение арбитражного суда о возвращении искового заявления прилагаются возвращенное ис­ковое заявление и документы, прилагавшиеся к нему при подаче в ар­битражный суд (ч. 4 ст. 260 АПК РФ).

Особо следует отметить, что поскольку апелляционная инстанция является проверочной, в апелляционной жалобе не могут быть заяв-

Глава 16. Производство в суде апелляционной инстанции

лены новые требования, которые не были предметом рассмотрения в арбитражном суде первой инстанции (ч. 3 ст. 257 АПК РФ).

Порядок апелляционного обжалования

В праве на подачу апелляционной жалобы применительно к про­верке не вступивших в законную силу судебных актов конкретизи­руется более широкое право на обращение заинтересованного лица в арбитражный суд (ст. 4 АПК РФ), в свою очередь являющееся прояв­лением закрепленного в ч. 1 ст. 46 Конституции РФ права на судебную защиту.

Апелляционное производство возбуждается подачей заинтере­сованным лицом апелляционной жалобы. В арбитражном процессе не проводится различий между наименованием обращения в суд второй инстанции прокурора и всех остальных лиц (в гражданском процессе обращение прокурора в суд второй и надзорной инстанций именуется представлением (ч. 2 ст. 320 ГПК РФ), в арбитражном процессе пред­ставление может быть подано только Генеральным прокурором РФ или его заместителями и только о пересмотре судебных актов в порядке надзора (ч. 4 ст. 4, ст. 292 АПК РФ)).

Хотя апелляционная жалоба и адресуется арбитражному суду апел­ляционной инстанции, подается она через арбитражный суд первой инстанции, рассмотревший дело, который обязан направить ее вместе с делом в апелляционную инстанцию в трехдневный срок со дня по­ступления жалобы в суд (ч. 2 ст. 257 АПК).

В отличие от гражданского процесса, где апелляционная жалоба принимается к производству мировым судьей (ст. 325 ГПК РФ), в ар­битражном процессе разрешение вопроса о принятии апелляционной жалобы к производству отнесено к единоличному ведению судьи ар­битражного суда апелляционной инстанции, которому предоставлен пятидневный срок со дня поступления жалобы в апелляционную ин­станцию (ч. 2 ст. 261 АПК РФ).

Апелляционная жалоба, поданная с соблюдением требований, предъявляемых к ее форме и содержанию, принимается к производ­ству арбитражного суда апелляционной инстанции, что оформляется определением, которым возбуждается производство по апелляционной жалобе и в котором указываются время и место проведения судебного заседания по рассмотрению апелляционной жалобы (ч. 1 и 2 ст. 261 АПК РФ).

Нарушение требований АПК РФ к форме, содержанию или порядку подачи апелляционной жалобы влечет для ее заявителя неблагопри­ятные последствия.

§ 1. Право апелляционного обжалования

Новеллой действующего АПК РФ являются нормы об оставлении апелляционной жалобы без движения при нарушении заявителем жа­лобы требований, предъявляемых ст. 260 АПК РФ.

Оставление апелляционной жалобы без движения оформляется опре­делением, где указываются основания принятия такого процессуального решения, а также срок, в течение которого заявитель апелляционной жалобы должен устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления жалобы без движения (ч. 2 ст. 263 АПК РФ).

Копия определения об оставлении апелляционной жалобы без дви­жения направляется лицу, подавшему апелляционную жалобу, не позд­нее следующего дня после дня его вынесения (ч. 3 ст. 263 АПК РФ).

Хотя в АПК РФ нельзя найти определенных критериев срока, на кото­рый апелляционная жалоба оставляется без движения, судебная практика исходит из необходимости достаточности данного срока как для доставки копии определения об оставлении апелляционной жалобы без движения ее заявителю, так и для собственно совершения заинтересованным лицом действий, предписанных ему судом апелляционной инстанции.

При устранении заявителем жалобы обстоятельств, послуживших основанием для оставления апелляционной жалобы без движения, в срок, указанный в определении суда, апелляционная жалоба счита­ется поданной в день ее первоначального поступления в суд и прини­мается к производству арбитражного суда апелляционной инстанции (ч.4 ст. 263 АПК РФ).

Неустранение указанных в определении об оставлении апелляцион­ной жалобы без движения обстоятельств либо нарушение установлен­ного в данном определении срока влекут возвращение апелляционной жалобы и приложенных к ней документов подателю апелляционной жалобы (ч. 5 ст. 263 АПК РФ).

Помимо оставления без движения судья арбитражного суда апел­ляционной инстанции вправе возвратить апелляционную жалобу по ос­нованиям, исчерпывающе перечисленным в ч. 1 ст. 264 АПК РФ, а именно если:

1) апелляционная жалоба подана лицом, не имеющим права на об­жалование судебного акта в порядке апелляционного производства, т.е. не являющимся субъектом апелляционного обжалования (о поня­тии и составе субъектов см. ранее);

2) апелляционная жалоба подана на судебный акт, который в со­ответствии с АПК РФ не обжалуется в таком порядке. Здесь имеются в виду судебные акты, которые не могут быть объектом апелляцион­ного обжалования (см. ранее);

Глава 16. Производство в суде апелляционной инстанции

3) апелляционная жалоба подана по истечении срока подачи апел­ляционной жалобы, установленного в настоящем Кодексе, и не содер­жит ходатайство о его восстановлении или в восстановлении пропу­щенного срока на подачу апелляционной жалобы отказано;

4) до вынесения определения о принятии апелляционной жалобы к производству суда от лица, подавшего жалобу, поступило ходатайство о ее возвращении;

5) не устранены обстоятельства, послужившие основанием для остав­ления жалобы без движения, в срок, установленный в определении суда;

6) отклонено ходатайство о предоставлении отсрочки, рассрочки уп­латы государственной пошлины или об уменьшении ее размера. Здесь нельзя не отметить непоследовательность законодателя: при непредос­тавлении заявителем жалобы доказательств уплаты государственной пошлины апелляционная жалоба оставляется без движения с пре­доставлением срока для уплаты государственной пошлины (ч. 1 и 2 ст. 263 АПК РФ), а в случае отклонения ходатайства о предоставлении отсрочки, рассрочки уплаты государственной пошлины или об умень­шении ее размера апелляционная жалоба возвращается. Думается, при отклонении данного ходатайства правильнее было бы оставлять апелляционную жалобу без движения и устанавливать заявителю срок для уплаты государственной пошлины в полном объеме.

Полагаем, апелляционная жалоба должна возвращаться также в слу­чае ее подачи в суд, не уполномоченный рассматривать апелляционную жалобу на состоявшееся судебное решение (например, при подаче апелляционной жалобы в Девятый арбитражный апелляционный суд на решение Арбитражного суда Московской области, в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд на решение Арбитражного суда Рес­публики Татарстан) по п. 1 ч. 1 ст. 129 АПК РФ.

Анализ оснований для возвращения апелляционной жалобы по­казывает их сущностную разнородность, легко объясняемую невк­лючением в текст действующего АПК РФ норм об отказе в принятии апелляционной жалобы и отнесением оснований, влекших ранее отказ в принятии жалобы по п. 1 ч. 1 ст. 107 АПК РФ 1995 г. (п. 3 Постанов­ления Пленума ВАС РФ от 19 июня 1997 г. № 11) в число оснований для ее возвращения, что вряд ли можно признать обоснованным.

Основания, указанные в п. 1 и 2 ч. 1 ст. 264 АПК РФ, являются не­устранимыми, не позволяют возбудить апелляционное производство и не предполагают по своей правовой природе (после непринятия жалобы к производству) возможность повторного обращения в апел­ляционную инстанцию с апелляционной жалобой в общем порядке.

§ 2. Рассмотрение дел в апелляционной инстанции

К этим основаниям неприменимо положение ч. 5 ст. 264 АПК РФ о возможности повторного обращения с апелляционной жалобой в об­щем порядке после устранения обстоятельств, послуживших основа­нием для ее возвращения.

Возвращение апелляционной жалобы оформляется определением (ч. 2 ст. 264 АПК РФ). Пленум ВАС РФ особо обратил внимание на не­допустимость возврата апелляционной жалобы сопроводительным письмом, резолюцией на жалобе или другим, не предусмотренным законом способом. Несоблюдение судьей порядка возвращения апел­ляционной жалобы не исключает возможность обжалования возврата в порядке, установленном для обжалования определения о возвраще­нии апелляционной жалобы (п. 2 Постановления Пленума ВАС РФ от 19 июня 1997 г. № 11).

В определении указываются основания для возвращения апелляци­онной жалобы, решается вопрос о возврате государственной пошлины из федерального бюджета в случае ее уплаты при подаче жалобы.

Копия определения о возвращении апелляционной жалобы направ­ляется лицу, подавшему жалобу, вместе с жалобой и прилагаемыми документами не позднее следующего дня после дня его вынесения или после истечения срока, установленного судом для устранения обстоя­тельств, послуживших основанием для оставления апелляционной жалобы без движения (ч. 3 ст. 264 АПК РФ).

Определение арбитражного суда о возвращении апелляционной жа­лобы может быть обжаловано в кассационном порядке. В случае отмены определения апелляционная жалоба считается поданной вдень перво­начального обращения в арбитражный суд (ч. 4 ст. 264 АПК РФ).