Современные типы понимания государства и права

Правовая мысль в истории и теории юриспруденции про­низана борьбой двух противоположных типов правопонимания. Условно их можно обозначить как юридический (от ius - право) и легистский (от 1ех - закон) типы правопонимания и понятия права. Различие этих двух типов правопони­мания, в упрощенном виде, состоит в следующем.

Легистский тип (подход) рассматривает право как продукт власти, воли, усмотрения, произвола государства. Право – это приказ, принудитель­ное установление, официальной, государ­ственной власти (буть-то закон, ука­з, постановление или судебный прецедент). Правовая форма отношений (и право в целом) - форма приказа и долженствования, допускающая любое, в том числе и произвольное, фактическое содержание. При таком правопонимании, право и закон тождественны, что является принципом и смыслом так называемого «юридического позитивизма» и неопозитивизма при­сущего разного рода этатистским, авторитарным, деспотичес­ким, диктаторским, тоталитарным подходам к праву. Данный подход по существу является не юридическим, а именно легистским позитивизмом. Недостатки: право - не пустая форма («чистая» в понимании Кельзена), годная для любого произвольного содержания (нормативного и фактического), а все же специфическая форма, обла­дающая особыми формально-содержа­тельными характеристиками и свойствами, отличающими право от неправа, правовую форму от неправовых форм. Легистскому подходу, с акцентом на формальности и всеобщности, недостает необходи­мого учета содержательной юридичности исследуемых явлений, собственно правового начала, правовых свойств.

Юридический тип правопонимания различает право и закон (позитивное право). Право - нечто объективное, не зависящее от воли и произвольного усмотрения государственной власти, которое как особое социальное явление (регулятор) имеет свою объективную природу, специфику, сущнос­ть, принципы, признаки. В рамках юридического типа правопонимания имеются два самостоятельных подхода (естественно-правовой и либертарно-юридический).

1) Естественно-правовой (юснатуралистический) подход различает право и закон, противопоставляет их, отстаивает наличие «права» существующего вне зависимости от его признания, юридического оформления и защиты со стороны государственной власти. Это естественные и неотчуждаемые права и свободы человека - подлинное право (его содержание). Иное право (законы) – это позитивное право, противопоставляемое естественному, часто противоречащее, отрицающее или нарушающее естественные права. Для сторонников этих идей естественное право (в его религиозной или светской трактовке с позиций те­ологии, этики, юриспруденции или философии права) - это единственное, разумное, нравственно-настоящее, исходное, подлинное и справедливое право, кореняще­еся в объективной природе (природе бога или природе человека - физической, социальной, духовной). Собственно правом, по его смыслу, сущности и понятию, является только естественное право. Естественно-правовому подходу присущи недостатки, например, смешение права с неправовыми явления­ми (моралью, нравственностью, религией), отсутствие четкого критерия отличия права от всего неправового. Этот подход качественно проигрывает из-за смешения формального и фактического при трактовке естественного права.

2) Либертарно-юридический подход различает право и закон, но отстаивает их соотношение. Право – объективное бытие, нормативное выраже­ние и конкретизация принципа формального равенства, как сущности и отличительного принципа права. При этом подходе, принцип формального равенства раскрывается через единство трех основных компонентов права как формы отношений: 1) равная для всех норма и мера (абстрактно-формальная их всеобщность); 2) свобода; 3) справедливость. Все указанные элементы данного триединства (равная мера, свобода и справедливость) носят исключительно и последовательно формальный характер. Ведь право как форму отношений не следует смешивать с фактическим содержанием этих отношений. Поэтому, данный подход является формально-юридическим. Важно также отметить, что на­званные элементы дополняют и предполагают друг друга, поскольку являются различными проявлениями единого правового начала - принципа формального равенства и правовой формы отношений. С либертарной точки зрения следует особо подчеркнуть прин­ципиальное различие формального и фактического. Только формальное может быть всеобщим (имеющим всеохватывающее значение), а фактическое, по определению, всегда конкретно-содержательно и присуще частному. Поэтому, критерием более совершенной типологии выступает формальное, абстрактно-всеобщее.

Либертарный формально-юридический подход предполагает все возможные формы различия и соотношения права и за­кона - от разрыва (противостояния) между ними, в случае антиправового закона, до совпадения (единства) права и закона, в случае правового закона. С этой точки зрения либертарная теория права и соответствующая типология правопонимания, в ее соотношении с естественно-правовой и легистской, является теоретически более пос­ледовательной и развитой, поскольку включает их в себя.

С учетом данного типа правопонимания, государство - правовая форма организации публичной власти (как правовое государство - от его примитивных до современных развитых форм), принципи­ально отличающаяся от деспотизма (всех неправовых форм организации публичной власти). Право – нормативное выражение принципов формального равенства, свободы и справедливости. Формальное равенство - принцип, главное начало, специфический при­знак права и соответствующего правового понимания госу­дарства. В развитии права и государства на всем историческом пути происходила лишь конкретизация это­го принципа. Все то, что в общеобязательных нормах и публич­но-властных формах и институтах противоречит этому принци­пу, является неправовым и антиправовым.

Либертарный подход не игнорирует содержательные характеристики права. Понимание права происходит содержательно, но в плоскости не фактических, а формальных свойств и характеристик, формализованных смыслов и значений. Благодаря наличию формально-содержательных характеристик (таких как, формально-всеобщая равная мера, свобода, справедливость), выражается смысл принципа формального равенства, форма отношений приобретает свое содержательное правовое свойство и специфичес­кое качество. А значит, правовую форму можно отличить от всякой другой формы отношений, основанной, например, на морали, религии, прину­ждении, приказе, произволе.

Представители легистского правопонимания, односторон­не критикуют недостатки естественно-правового подхода, сторонники естественноправового подхода, в свою очередь, концентрируют внимание, прежде всего на контрдоводах. Либертарно-юридическая теория, отвергая легистское сведение права к закону и разделение права на естественное и позитивное, вместе с тем допускает соотношение права и за­кона, признает и учитывает позна­вательно значимые их положения, а потому, свободна от противопоставления легизму и юснатурализму, поскольку включает их в себя в качестве трансформированных дости­жений обоих подходов. Новообразуемая научная концепция и соответствующий тип правопонимания, сформулированный с позиций либертаризма, недостижи­м с позиций только легизма или исключительно юснатурализма, которые по своим исходным утверждениям не допускают подобный синтез знаний.