Глава I. Понятие юридического лица

лицом - государственным учреждением и при этом наделено некоторы­ми полномочиями действовать от имени Российской Федерации¹.

Новый АПК РФ 2002 г.² допускает возможность участия в арбит­ражном процессе образований, не являющихся юридическими лицами. В соответствии с нормами п. 2 ст. 27 АПК РФ арбитражные суды рас­сматривают дела с участием организаций, являющихся юридическими лицами, граждан-предпринимателей, а в случаях, предусмотренных зако­ном, также с участием Российской Федерации, субъектов Российской Федерации, муниципальных образований, государственных органов, ор­ганов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, обра­зований, не имеющих статуса юридического лица, и граждан, не имею­щих статуса индивидуального предпринимателя.

Следуя традициям российского законодательства, ГК РФ 1994 г. дает определение понятия юридического лица, исходя из его признаков. Согласно п. 1 ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организа­ция, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательством этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимуще­ственные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. В п. 2 ст. 51 ГК РФ сказано о необходимости государственной регистрации для возникновения юридического лица.

Однако легальное определение юридического лица, данное путем перечисления его признаков, не устраивает современную науку. Про­фессор В.А. Рахмилович справедливо отмечает, что норма п. 1 ст. 48 ГК РФ прямо указывает правовые формы, в которых может быть выражено имущественное обособление юридического лица: право собственности, право хозяйственного ведения и право оперативного управления, умал­чивая о других допустимых формах имущественного обособления. На­пример, инвестиционный институт, имеющий денежные средства на счетах в банках, но арендующий помещение и оборудование, не облада­ет имуществом ни на праве оперативного управления, ни на праве хо­зяйственного ведения, ни на праве собственности, а имеет только обяза­тельственные права требования и права пользования. Буквальное толко­вание п. 1 ст. 48 ГК РФ может привести к выводу, что такая организация не признается юридическим лицом. В действительности обособление имущества юридического лица возможно посредством не только вещ-

См.: Положение о Министерстве имущественных отношений Российской Федерации, утвержденное постановлением Правительства РФ от 3 июня 2002 г № 377 // СЗ РФ 2002. №23. Ст. 2178. ² СЗ РФ. 2002. №30. Ст. 3012.

______ § 2. Категория юридического лица в зарубежном праве _______

ных прав, но и с помощью других правовых форм (институтов). Поэто­му отсутствие у организации имущества на праве собственности, хозяй­ственного ведения или оперативного управления не может служить ос­нованием для отказа в признании ее юридическим лицом и регистрации в качестве такового¹.

Более того, системный анализ норм ст. 18, п. 1 ст. 56, п. 2 ст. 63, ст. 128, п. 4 ст. 454 и др. ГК РФ, иных законодательных актов и судеб­ной практики (по делам о наследовании, о порядке обращения взыска­ния на имущество должника и т.д.) приводит к выводу, что имущест­венные права есть составная часть имущества любого субъекта, что яв­ляется общепризнанным и в правовой теории.

Вместе с тем мы видим, с какой осторожностью следует давать де­финиции любым юридическим понятиям и конструкциям. Как замечает А.И. Каминка, опасность юридического определения заключается не столько в его трудностях, хотя и они довольно велики, сколько в измен­чивости нормируемых законом явлений. В случае, когда законом дано точное определение известных отношений, становится крайне трудно применять постановления закона, если отношения претерпели хотя бы незначительное видоизменение³. Римские юристы не зря предупрежда­ли об опасностях таких определений: omnis definitio - periculosa est.

§ 2. Категория юридического лица в зарубежном праве

Проблема понятия юридического лица существует и в зарубежном праве. Как правило, иностранное законодательство избегает определе­ний юридического лица. Например, в ст. 1-3 кн. 2 ГК Нидерландов только перечисляются отличительные признаки и возможные разновид­ности юридических лиц.

¹ См.: Комментарий к ГК РФ, части первой (постатейный) / Отв. ред. О.Н. Садиков. М., 1997. С. 116-117.

¹См.: Маковский А.Л. Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик (Комментарий статей 5-8 главы 1 «Основные положения») // Хозяйство и право. 1991. № 10. С. 19; Сергеев А.П. Объекты гражданских прав // Гражданское право: Учебник. Ч. 1. Изд. 2-е, перераб. и доп. / Под ред. А.П. Сергеева. М, 1996. С. 212; Рахмилович В.А. Юридические лица // Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Отв. ред. О.Н. Садиков. М, 2001. С. 140-142. Иную аргументацию см.: Брагинский М. М., Вит-рянский В.В. Договорное право: Общие положения. М, 1998. С. 230-237; Брагин­ский М.И. К вопросу о соотношении вещных и обязательственных правоотношений // Гражданский кодекс России. Проблемы, теория, практика: Сборник памяти С. А. Хохло-ва / Отв. ред. А.Л. Маковский. М., 1998. С. 125-127.

³ См.: Каминка А.И. Акционерные компании. Т. 1. СПб., 1902. С. 319.

⁴ См.: Гражданский кодекс Нидерландов. Кн. 2, 3, 5, 6 и 7 / Пер. М. Ферштман; Отв. ред. Ф. Й. М. Фельдбрюгге. Лейден, 1996.

Глава I. Понятие юридического лица

Весьма интересным представляется легальное определение, данное китайским законодателем. Согласно Общим положениям гражданского права Китайской Народной Республики¹ юридическими лицами явля­ются организации, которые обладают гражданской правоспособно­стью и гражданской дееспособностью, самостоятельно согласно закону приобретают гражданские права и несут гражданские обя­занности (ч. 1 ст. 36). Юридические лица должны иметь свое наимено­вание, организационную структуру и место нахождения; обладать необ­ходимым имуществом и нести расходы; самостоятельно нести граждан­скую ответственность, а также быть учрежденными согласно закону (ст. 37). Гражданская правоспособность и гражданская дееспособность юридического лица возникают с момента его образования и прекраща­ются в момент его ликвидации (ч. 2 ст. 36).

В большинстве зарубежных правопорядков, как и в российском праве, юридическое лицо считается созданным с момента государст­венной регистрации.

Между тем правовая теория и судебная практика не считают этот критерий достаточно надежным для определения наличия или отсутст­вия у конкретной организации статуса или признаков юридического лица.

Например, по законодательству Германии до регистрации в торго­вом реестре ни акционерное общество, ни общество с ограниченной ответственностью как юридические лица не существуют². Однако на стадии между учреждением (момент подписания учредителями догово­ра об обществе или устава)³ и регистрацией общества существует бу­дущее или предварительное общество, которое рассматривается пра­вовой наукой и судебной практикой как объединение особого вида, не являющееся юридическим лицом, но обладающее некоторыми право­мочиями, свойственными субъекту права. Предварительное общество имеет собственное наименование (фирму); на его имя могут быть от­крыты банковские счета. Оно может принимать вещные вклады от уч­редителей и продолжать деятельность предприятия, внесенного учреди­телями в качестве вклада в уставный капитал общества. Предваритель­ное общество само вправе выдавать векселя и чеки; выступать вкладчи-

' См.: Общие положения гражданского права Китайской Народной Республики. Приняты 4-й сессией Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва 12 апре­ля 1986 г. // Гражданское законодательство КНР / Пер. с кит. М., 1997.

^: См. § 41 Акционерного закона от 6 сентября 1965 г.; § 11 Закона об обществах с ограни­ченной ответственностью от 20 апреля 1892 г. в редакции 1980 г. // Германское право. Ч. II. Торговое уложение и другие законы / Пер. с нем. М., 1996.

³ См. § 2 Закона «Об обществах с ограниченной ответственностью»; § 2, 23, 28 Акционер­ного закона // Германское право. Ч. П. Торговое уложение и другие законы.

38

_______ § 2. Категория юридического лица в зарубежном праве _______

ком в коммандитном товариществе с участием общества с ограничен­ной ответственностью (GmbH und Co,KG). В гражданском обороте от имени предварительного общества действуют управляющие, которые несут личную и солидарную ответственность по всем обязательствам, принятым от имени общества¹.

После внесения в торговый регистр общество считается созданным и к нему в порядке правопреемства переходят все вещные, обязательст­венные и корпоративные права, приобретенные предварительным об­ществом. С этого же момента прекращается предварительное общество и устраняется персональная солидарная ответственность лиц, которые действовали от имени предварительного общества².

Нечто похожее наблюдается в праве Финляндии. Согласно фин­скому Закону о компаниях часть уставного капитала компании тоже оплачивается к моменту его регистрации. Деньги в счет оплаты акций вносятся подписчиками в банк на открытый советом директоров депо­зитный счет компании, имущество передается во владение компании. До регистрации в торговом регистре компания не является юридиче­ским лицом. Однако на этом этапе совет директоров может решать все вопросы, касающиеся ее создания и образования уставного капитала (оплаты акций), но не вправе распоряжаться имуществом и средствами компании до ее регистрации. Лица, вступающие в обязательства от имени компании до регистрации, несут по ним неограниченную соли­дарную ответственность. Если компания не будет зарегистрирована, члены совета директоров солидарно отвечают перед подписчиками за возврат сумм, уплаченных ими за акции. После регистрации ответст­венность по сделкам, одобренным компанией, несет она сама (сек. 14 гл. 2 Закона о компаниях)³.

В англо-американском корпоративном праве существует учение о фактическом юридическом лице.

Как пишет Е.А. Флейшиц*, судебная практика США, а также зако­нодательство ряда штатов (Аризона, Калифорния, Луизиана, Мериленд, Монтана, Невада, Оклахома, Орегон, Южная Каролина, Южная Дакота и др.) признали существование наряду с корпорацией юридической (de

¹ См. § 41 Акционерного закона от 6 сентября 1965 г. // Германское право. Ч. П. Торговое уложение и другие законы.

² Gotz Hueck. Gesellschaftsrecht. MUnchen, 1991. S. 331-344.

³The new Finnish Companies Act. Helsinki, Edita, 1997; Business Laws in the Nordic Coun­tries. Stockholm, 1998. P. 89-92; см. также: Козлова Н.В. Правовое положение акционер­ных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в Финляндии // Законодатель­ство. 2001. № 10. С. 68-73; № 11. С. 79-84.

⁴ См.: Флепшиц Е.А. Буржуазное гражданское право на службе монополистического капи­тала. М, 1948. С. 26-28.

39

Глава I. Понятие юридического лица

jure) корпорацию фактическую (de facto). Фактическая корпорация (corporation de facto) есть не оформленная в качестве юридического ли­ца организация, не выполнившая какого-либо требования для того, что­бы закон признал ее юридическим лицом. Однако при рассмотрении спора суд может посчитать ее юридическим лицом и применить к ней принцип ограниченной ответственности только корпоративным имуще­ством, при наличии трех условий:

1) если в данном штате существует закон о корпорациях;

2) если была сделана добросовестная, но не доведенная до конца попытка организовать корпорацию в соответствии с законом;

3) если организация ведет свои дела на «корпоративных началах».

Претворение в жизнь доктрины «фактической корпорации» объяс­няется двумя положениями. Во-первых, «общественное доверие» требу­ет признать не увенчавшуюся успехом, но добросовестную попытку инкорпорирования. Поэтому нельзя давать организации или ее контр­агентам, которые знают о попытке создания корпорации, право ссы­латься на то, что формальности инкорпорирования не были соблюдены. Во-вторых, организация действовала как юридическое лицо, и контр­агенты вступили с ней в сделку как с корпорацией. Тем самым участни­ки сделки лишили себя права ссылаться на то, что с точки зрения закона организация не была юридическим лицом.

Любопытная норма содержится в ст. 331 ГК Квебека. Суд вправе предоставить правосубъектность, придав ей обратную силу, юридиче­скому лицу, которое, еще не будучи учрежденным, публично, непре­рывно и определенно демонстрировало все внешние признаки юридиче­ского лица и действовало в качестве такового как в отношениях со своими участниками, так и в отношениях с третьими лицами¹.

В других случаях, например, при заключении договора дочерней корпорацией, входящей в холдинг, американские суды в интересах ист­ца или ответчика признают стороной по договору именно холдинг как предприятие, экономическое единство, хотя и не оформленное юриди­чески. Если имущества дочерней компании не хватает для возмещения убытков, причиненных кредитору, суд игнорирует юридическую обо­собленность участников холдинга и возлагает имущественную ответст­венность не только на конкретную дочернюю корпорацию, но и на дру­гих участников холдинга.

Английский суд при рассмотрении иска к юридическому лицу мо­жет привлечь к солидарной или субсидиарной ответственности факти­ческих владельцев компании - ее учредителей или участников. Эта про­цедура называется «снятие корпоративных покровов», «поднятие кор-

¹ См.: Гражданский кодекс Квебека. М, 1999. С. 81.

40

_______ g 2. Категория юридического лица в зарубежном праве _______

поративной вуали» (lifting the corporate viel; piercing of the viel of incor­poration).

Иногда при решении вопроса об ответственности юридического лица суд возлагает ответственность на его управляющих.

Получается, что в каждой конкретной ситуации суд на основании оценки имеющихся фактов может признать или не признать наличие юридического лица. Такое положение вещей англо-американские юри­сты называют «неустойчивостью юридического лица».

Отступления от принципа корпоративной целостности обнаружи­ваются и в других областях английского права. Например, если компа­ния является членом холдинга или группы компаний, то ее права как арендатора или арендодателя могут распространяться и на другие ком­пании, входящие в данный холдинг (группу). С точки зрения трудового законодательства переход лица на работу в другую компанию в преде­лах одного холдинга или группы компаний не рассматривается как пе­ремена места работы¹.

Ссылаясь на немецкие источники, С.Н. Братусь замечает, что по германскому праву лишенные правоспособности ферейны (Fereine ohne Rechtsfahigkeit), т.е. союзы, не признанные юридическими лицами, об­ладают пассивной процессуальной правоспособностью, а именно могут выступать на суде от своего имени как самостоятельные субъекты иму­щественной ответственности (ст. 50 Устава гражданского судопроиз­водства). Допускается также принудительное обращение взыскания на имущество неправоспособного ферейна².

В современном законодательстве большинства европейских стран (Бельгия, Люксембург, Испания, Италия, Франция и др.) полные и ком­мандитные торговые товарищества признаются юридическими лицами. По законодательству Великобритании, Германии и некоторых других стран эти товарищества юридическими лицами не являются.

Тем не менее, в правоотношениях они пользуются отдельными правомочиями юридического лица. В Германии полные и коммандит­ные товарищества считаются юридическими лицами торгового права и могут от своего имени заключать сделки, выступать в суде в качестве истцов и ответчиков. В Великобритании самостоятельным субъектом права товарищество (partnership) может признать суд при рассмотрении конкретного спора.

' Berk. The theory of enterprise entity. Columbia Law. Renew, 1947. № 3; см. также: Фпей-шщ Е.А. Буржуазное гражданское право на службе монополистического капитала. С. 28; Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). М, 1996. С. 61-73; Попова Е., Попов Е. Корпоративная вуаль // Хозяйство и право. 2002. № 12.

^ С. 62-74.

² См.: Братусь С.Я. Юридические лица в советском гражданском праве. С. 151.

41

Глава I. Понятие юридического лица

Ученые-правоведы объясняют, что законодательство ряда стран допускает существование юридических лиц, не имеющих собственного обособленного имущества и обладающих лишь некоторыми признака­ми, свойственными юридическому лицу. Это так называемые относи­тельные или усеченные юридические лица¹. Однако никто точно не знает, что представляют собой эти «полуюридические лица».

До недавнего времени товарищество (partnership) не признавалось юридическим лицом и в США. Однако, как пишет О.Н. Сыродоева, по мнению американских правоведов, новая редакция Единообразного за­кона о товариществах (Union Partnership Act) признала, что товарищест­во является не «совокупностью лиц», а юридическим лицом².

Таким образом, практически в любой законодательной системе можно обнаружить организации, обладающие отличительными чертами юридического лица, но не являющиеся субъектами права, и, напротив, субъектов права, не имеющих всех признаков юридического лица. Пока цивилистическая наука пытается объяснить природу этих организаций и найти для них подходящее определение, сами они прекрасно существу­ют, вызывая многочисленные споры среди правоведов - теоретиков и практиков.

В.П. Грибанов считает, что вопрос о сущности юридического ли­ца- это вопрос о тех реальных общественных отношениях, которые находят свое выражение в фигуре юридического лица, в правовом оформлении его деятельности. Выяснить сущность юридического ли­ца - значит показать, кто стоит за данным юридическим лицом, какие классы, группы и отдельные лица определяют его волю, в чьих интере­сах оно осуществляет свою деятельность³.

Как заметил Д.Д. Гримм, образование юридических институтов всегда предшествует появлению юридических доктрин, пытающихся осмыслить эти институты⁴.

Чтобы определить понятие, выяснить сущность юридического лица с точки зрения современной науки и предложить грамотные рекомендации законодателю, нужно проследить эволюцию данного правового института, после чего выявить подходы, которые были найдены правоведами для объ­яснения природы этого явления на различных этапах истории.

' См.: Советское и иностранное право: проблемы взаимодействия и развития / Под ред. В.П. Мозолина. М., 1989. С. 202; Кулагин М.И. Государственно-монополистический ка­питализм и юридическое лицо: Избранные труды. М., 1997. С. 46-48.

'Larson J.W., Comiter R.B., Cane M. В. Partnership Law // Journal of Partnership Taxation. 1993. Vol. 10. № 3. P. 233; см. также: Сыродоева О.Н. Акционерное право США и России (сравнительный анализ). С. 26-28.

³ См.: Грибанов В.П. Юридические лица. С. 9, 38-39.

⁴ См.: Гримм ЦД. К учению о субъектах прав // Вестник права. 1904. № 9. С. 179.