К сожалению, преимущественным тоном исследований проблем финансового права продолжает быть дальнейшая юридическая инструментализация экономического давления со стороны государства на юридических и физических лиц. Что касается юридически слабой стороны, то степень ее защиты за последние годы если не понизилась, то не имела даже тенденции к повышению. Зато в литературе, в том числе юридической, нет недостатка в предложениях по «закручиванию гаек» в налоговой, бюджетной и других сферах финансово-правового регулирования.
Провозглашение юридического неравенства сторон финансовых правоотношений как естественного признака требует как общей осторожности, так и раскрытия существа этого понятия. Безоговорочное и без объяснений отнесение финансового права к кругу публичных отраслей права крайне затрудняет юридический анализ возникающих правоотношений. Действительно, о чем, собственно, говорить, если всё и вся в финансовом праве по сути своей — подчинение государству?
Как уже отмечалось выше, подчинение как тип властеотношений и наш вид общественных отношений — весьма аморфное понятие. В прямом, истинном смысле подчинение — алгоритм взаимоотношений внутри единой организации, структура которой предполагает некоторую автономию отдельных функциональных звеньев, принадлежащих организациям. Подчинение — строительный материал для государственной и муниципальной службы, для управления го-
74
сударственными предприятиями, для определения режима взаимодействия иерархизиро ванных органов власти. Совершенно очевидно, что без существенных оговорок подчинение — неверный алгоритм взаимоотношений в области финансов. И не только потому, что налогоплательщик не подчинен налоговому органу, но и вследствие того, что финансовые правоотношения как отношения имущественные предполагают некую весьма значительную автономию воли, самодеятельность, а подчинение как раз этого не допускает.
Если и возможно говорить о финансово-правовом подчинении, то оно относится к императивному следованию установленным государством финансовым процедурам, среди которых центральной является бюджет. Именно бюджет в своем процедурном смысле (а не его производная — бюджетный процесс) создает внутреннюю организацию финансов государства, к которой примыкают все иные первичные и производные финансовые процедуры. Вследствие процедурно-сти финансового права юридические и физические лица становятся налогоплательщиками, возникают отношения по договору расчетного счета, строятся отношения по бюджетному финансированию. Во многих случаях финансовая процедурная сторона настолько важна, что образует общий правовой статус юридического лица (бюджетное учреждение) или физического лица (пенсионер).
Безусловно, включение в ту или иную финансовую процедуру, например, обязательная регистрация в качестве налогоплательщика, ограничивает как диспозитивность, так и пределы усмотрения, однако это преследует цель не подавления воли субъекта, но придания реализации этой воли организованного характера. В результате возникает явление, именуемое общим термином «порядок». Думается, качество финансовых отношений во многом состоит в предотвращении вторжения процедурно-процессуального права в сферу соответствующего материально-правового регулирования. Для иллюстрации упомянем установленный Законом об обязательном страховании гражданской ответственности владельцев автотранспортных средств крайне сложный и обременительный порядок выплаты соответствующих страховых возмещений, во многом меняющий содержание материального права.
Степень общности и инфраструктурность общих узаконений, действующих в области финансов, их значимость для существования государства, его политической и экономической системы предопределяют их отнесение к публичному праву. Однако большую часть массива финансового права составляют не эти общие нормы принципиального свойства, но ординарное материально-правовое и процессуальное право, регламентирующее взаимоотношения конкретных участников налоговой, бюджетной, эмиссионной деятельности в частноправовом ключе.
75
Дискуссионные вопросы теории финансового права
Глава пятая. Предмет финансового права
По моему мнению, в совокупности норм и институтов финансового права можно выделить часть, запрещающую юридическое неравенство сторон и относящуюся поэтому к публичному праву, и другую часть, регулирующую конкретные финансовые отношения (а точнее, имущественные и неимущественные отношения, становящиеся вследствие их регулирования финансовыми отношениями). Но не будем спешить с отнесением этого правового массива к частному праву. Обратим лишь внимание на стремление этого массива к структуризации по образу и подобию гражданского права. В этой тенденции просматривается возможность определить предмет финансового права путем отбора тех экономических отношений, которые полностью или преимущественно соответствуют признакам, свойственным абстрактному финансовому правоотношению, предложенному ранее, а именно: а) неравенство правового положения сторон; б) наличие властного императива, исходящего от государства; в) отсутствие (полной или значительной) диспози-тивности сторон; г) наличие цели, состоящей в совершении имущественной сделки или иной операции в денежной форме или в осуществлении контроля за такими сделками (операциями).
При всей умозрительности и условности приводимых признаков их использование во-первых, дает возможность взглянуть на финансовые правоотношения как на некую правовую материю, если и воспроизводящую систему финансовых отношений, то не зеркальным, а диалектическим методом, иначе говоря, как на часть правовой системы, а не только продукт деятельности государственного аппарата, определяющий финансовый порядок. Во-вторых, и это особенно важно подчеркнуть в данном контексте, возникает перспектива упразднения схоластического способа группировки финансово-правовых институтов и их разграничения с институтами других отраслей права, прежде всего, гражданского права, замены его научной классификацией.
Современное состояние правового регулирования экономических отношений отвергает разграничение отраслей по принципу «это наше, а это ваше», поскольку «это» может быть одновременно и «наше» и «ваше». Уместно привести мнение В.Ф. Яковлева, полагающего, что использование публичного права для регулирования частноправовых отношений возможно и необходимо как в явной, открытой форме, так и путем вмешательства в регулирование этих отношений с использованием приемов и механизмов публичного права (запретов, санкций, иных мер принуждения)1. В практике финансово-правового регулирования мы видим широкую палитру
конкретных институтов, воплощающих как непосредственный публичный подход, так и промежуточные ситуации, когда публичное и частное право активно и созидательно сотрудничают.
Анализ этого явления уместно начать с хрестоматийного — с налогов. Любой уважающий себя исследователь считает обязательным оговориться о коренном отличии налогового права и права гражданского. Специалистам-ортодоксам в этом вопросе несть числа, и упоминание некоторых из них может бросить тень на правоверность других. Несомненно и то, что налоговая обязанность формируется по принципу «ех 1е§е», источники налогового и гражданского права различны, способы и приемы регулирования гражданских правоотношений и налоговых правоотношений имеют мало общего, различны формы и виды ответственности за правонарушения и т.д.
Вместе с тем мы должны признать, что фискальная деятельность государства объективно раскладывается на два самостоятельных процесса. Один из них состоит в формировании принципов налоговой политики, облачении их в правовую форму, доведении до юридических и физических лиц существа налогового бремени, создании налогового аппарата, решении многих других публичных налоговых вопросов. Другой — сам процесс налогообложения, состоящий в регистрации налогоплательщиков, их учете, создании у них побудительных стимулов совершения налоговых расчетов, производстве отчетности, применении различных поощрений, особых режимов, санкций.
Различий в этих механизмах множество. Укажем лишь на один — на несовпадающий субъективный состав. В первом случае — абсолютные правоотношения между государством и лицами (физическими и юридическими), выступающими в качестве абстрактных право-субъектов. Во втором — относительные правоотношения обязательственного типа между налоговым органом (точно и конкретно определенным) и особым правосубъектом — налогоплательщиком. При этом ничто из правового инструментария, свойственного отношениям, связанным с налогообложением, не применяется и не может быть применено в области формирования налоговой политики.
Представляется, что правовая энергия, накопленная в рамках первого (публичного) механизма, подвергается трансформации, а затем и реализации в рамках второго механизма — налогообложения. Этого, в частности, не замечает М.Н. Карасев, признавая недостатком конституционного законодательства отсутствие систематизации основополагающих принципов налогообложения1. Согла-
1 Яковлев В.Ф. Россия: Экономика, гражданское право. — М., 2000. — С. 175.
76
1 Карасев М.Н. Налоговая политика и правовое регулирование налогообложения в России. — М., 2004. — С. 111 и след.
77 Дискуссионные вопросы теории финансового права
Глава пятая. Предмет финансового права
шусь, что Конституция Российской Федерации явно недостаточно внимания уделила налоговой системе, но возлагать на конституционное законодательство задачу формирования принципов налогообложения означает явную переоценку публичного начала в регулировании налоговых отношений. Эти принципы, возможно, были бы уместны в предлагаемом рядом специалистов Законе о финансах, но не в конституционном законодательстве.
Крайне важным и весьма сложным выглядит правовое положение субъекта, противостоящего налогоплательщику. С момента, когда в законодательстве появилось понятие налогового органа (см. ст. 9 НК РФ), допустимо считать, что именно налоговый орган противостоит налогоплательщику с исключительными полномочиями. Однако природа этого противостояния до конца не ясна. Причиной служит, как это ни парадоксально, неопределенность понятия налога. Дело в том, что публично-правовое содержание понятия налога не совпадает с понятием, сформированным в недрах механизма налогообложения. Конституция Российской Федерации, говоря об обязанности платить установленные налоги, не конкретизирует момент, с которого можно считать, что налог установлен. Совершенно ясно, что этим моментом не является момент введения в действие соответствующего налогового закона, равно как и момент постановки на учет в качестве налогоплательщика. Ситуацию осложняет и то обстоятельство, что наряду с окладным налогообложением, когда абсолютный размер налога за определенный период времени и срок его уплаты устанавливает налоговый орган, применяются методы определения налога налоговым агентом (подоходный налог с рабочих и служащих) и самообложения (налоги с юридических лиц и субъектов, приравненных к ним). Наконец, свою лепту вносит и официальная дефиниция, даваемая налогу Налоговым кодексом: «Под налогом понимается обязательный, индивидуально безвозмездный платеж, взимаемый с организаций и физических лиц...» (ст. 8).
Закономерен вопрос: как соотносится конституционная обязанность налогоплательщика платить налоги, если, вообще-то говоря, их взимают специальные органы путем отчуждения принадлежащих налогоплательщику на праве собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления денежных средств?
Следует отметить, что в определении налога как юристы, так и финансисты проявляют удивительную методологическую беспомощность, сводя все определение к платежу, т.е. к процедурной стороне взаимоотношений государства и налогоплательщика. По этой логике под преступлением следует понимать деяние, за которое предусмотрено наказание, а скажем, инфляция — не что иное, как 78
только снижение курса одной валюты по отношению к другой валюте.
Несомненно, что в целях совершения платежа денежных средств в бюджет строится вся пирамида налогового права и налогового принуждения, но безусловно и то, что в целях юридического анализа нужно опираться на качественно иную категорию, а точнее на понятие, отражающее правовое существо происходящего.
Отталкиваясь от формулировки, приведенной в статье 57 Конституции Российской Федерации, остается только предположить, что налоги и сборы есть некие юридические фикции, выражающиеся либо в абсолютных суммах, но чаще в установленном в законе порядке расчета этих абсолютных сумм, способные трансформироваться при соответствующих обстоятельствах в обязанность их (абсолютных сумм) безвозмездной уплаты в доход государства. Будучи установленным, налог представляет собой юридически бестелесное образование, рассчитанное на будущее применение в ходе налогообложения. Сами по себе налоговые узаконения не в состоянии породить налоговые обязанности, их роль в другом — в запуске механизма налогообложения с целью «взимания путем отчуждения соответствующих сумм в бюджет». Для этого, как верно подмечает Д.В. Винницкий, необходимо также возникновение налоговой правосубъектности путем регистрации юридического либо физического лица, сообщающей ему статус налогоплательщика1. Трансформация общей, абстрактной конституционной обязанности платить налоги в конкретные налоговые обязанности, таким образом, идет путем повышения двустороннее™ и определенности в отношениях между государством и юридическим либо физическим лицом, а также существенного «выполаживания» вплоть до полной горизонта-лизации этой правовой связи.
Традиционно презюмируется, что отношения, основанные на диспозитивности, должны быть непременно горизонтальными, а основанные на отправлении власти — только вертикальными. Налоговые правоотношения позволяют усомниться в этом, прежде всего потому, что являются вторым этапом или второй ипостасью властеотношения, возникшего в результате отправления государственной власти. И подобно тому как гусеница превращается в бабочку, а та, в свою очередь, снова в гусеницу, отправление власти трансформируется в денежно-имущественной сфере в горизонтальные правоотношения по налогообложению; материальный резуль-
1 Винницкий Д.В. Субъекты налогового права. — М.: Инфра-М, 2000. — С. 22 и след.
79
Дискуссионные вопросы теории финансового права
Глава пятая. Предмет финансового права
тат налогообложения восстанавливает потенциал публичной власти на прежнем или даже более высоком уровне.
Обратимся сейчас к антиподу налогообложения — к бюджетному финансированию. Сложившиеся за долгие годы представления о правовой природе отношений бюджетного финансирования в связи с принятием Бюджетного кодекса и набирающей силу тенденцией повышения взаимозависимости между выделяемой из бюджета суммой и достигнутым хозяйственно-экономическим результатом неминуемо должны быть пересмотрены. Прежде всего это касается правомерности продолжения понимания отношений по бюджетному финансированию как одностороннего волеизъявления соответствующего органа государства (по терминологии Налогового кодекса — органа, исполняющего бюджет в расходной части). В частности, в конструктивной и весьма содержательной диссертационной работе Ч.Д. Цыренжапова утверждается, что совершение расходов бюджета основано на: 1) субъекте, осуществляющим расходование; 2) объекте, в пользу которого осуществляется расходование; 3) денежном фонде, из которого осуществляется расходование1. Из этого должно следовать, что фигура получателя бюджетных средств настолько незначительна и малозаметна, что вполне сливается с понятием объект финансирования.
Подобное характерно, к слову, и для налогового права, где фигура получателя налогов вообще отсутствует,.а вместо нее используется безличное образование, именуемое «бюджет». И то и другое — последствия игнорирования, двусторонности финансовых правоотношений и забвения роли управомоченной стороны, что предопределяется пониманием предмета финансового права в виде только и исключительно публичных отношений и публичного интереса2.
Парадоксально, но в области бюджетного финансирования законодатель заметно опередил ученых, придав этим отношениям форму бюджетных обязательств. Не откажусь от удовольствия процитировать статью 222 Б К РФ: «Бюджетное обязательство — признанная органом, исполняющим бюджет, обязанность совершить расходование средств соответствующего бюджета в течение определенного срока, возникающая в соответствии с законом о бюджете и со сводной бюджетной росписью». Мало того, получателю бюджетных средств предоставлено право оперативного реагирования на неполное финансирование и задержки в перечислении средств (ст. 237
1 Цыренжапов Ч.Д. Правовые основы государственных и муниципальных
расходов в Российской Федерации: Автореф. дисс... канд. юрид. наук. —
Омск, 2005. - С. 8.
2 См.: Нечай А. А. Актуальные вопросы финансового права: правовые ос
новы публичных накопительных фондов. — Черновцы, 2004.
80
БК РФ) и даже получение компенсации в судебном порядке (ст. 238 БК РФ). Эти и другие аргументы, содержащиеся в бюджетном законодательстве, достаточно зримо свидетельствуют о появлении качественно нового правового режима бюджетного финансирования, а именно представительно-обязывающего их регулирования.
То, что эти отношения не стали частноправовыми, не означает, что вместо права органа, исполняющего бюджет, произвести те или иные расходы (по законодательству советского периода), мы имеем дело с обязанностью этого органа по отпуску денежных средств. Но еще более интересно, что бюджетное учреждение, иной получатель денежных средств получает право быть профинансированным в полном объеме и даже право на компенсацию недофинансирования. То, что законодатель не пошел дальше и не предусмотрел более развернутого механизма, обеспечивающего исполнение бюджетных обязательств, устранение этого пробела — только дело времени, тем более что пути возможной позитивной регламентации этих отношений уже намечены посредством введения ряда составов административной ответственности за нарушение бюджетного законодательства Российской Федерации.
Этими краткими экскурсами в два важнейших института финансового права хотелось продемонстрировать становление субъективного финансового права, или права финансового, и в связи с этим — перенос центра тяжести финансово-правового регулирования с формирования публичных фондов денежных средств на их последующее расходование, на реализацию юридического созидательного потенциала, заложенного в предоставлении прав и в возложении обязанностей на участников финансовых отношений.
Полагаю, что формирование и использование Публичных денежных фондов — это верный и испытанный признак предмета финансового права и его использование допустимо. Но дефекты этого признака становятся со временем все более заметными. Прежде всего видна его некоторая недостоверность — помимо финансовых методов, бюджет и иные публичные финансовые фонды формируются и используются и с применением гражданско-правовых средств и приемов. Следовательно, и сама система этих фондов есть предмет регулирования не только финансового права, но и смежных отраслей права.
Во-вторых, следует сказать, что как таковая экономическая деятельность государства не способна быть предметом отрасли права, поскольку право регулирует не деятельность, а отношения, в ходе ее возникающие. Публичные финансовые фонды по сути не обладают материальной определенностью, это не что иное, как форма учета движения денежных средств. Считать их формирование и использование предметом финансового права в некотором смысле означало
81
Дискуссионные вопросы теории финансового права
бы лишить финансовое право предмета вообще, приравняв к деятельности, не могущей иметь конечный результат.
И все же главное в другом. В условиях социалистического планового хозяйства юридическое неравенство участников финансовых отношений не могло не использоваться как сущностный элемент применявшихся правовых конструкций (такова природа самого планового управления). С переходом к принципам рыночного хозяйства юридическое неравенство хотя и сохраняет свое действие, тем не менее дополняется целой системой гарантий, ограничений и исключений, т.е. используется наряду с иными приемами и способами правового регулирования имущественных отношений. Происходит естественная трансформация финансового права из инструмента закрепления абсолютного господства государства в сфере финансов в развитый юридический режим, основанный на законе «взаимодействия» государства в лице его органов, граждан и производственных коллективов с равными правовыми возможностями каждого. Именно эта причина понуждает заново рассмотреть вопрос о предмете финансового права и о его месте в системе права России и других постсоветских государств.
ГЛАВА ШЕСТАЯ СИСТЕМА ФИНАНСОВОГО ПРАВА
Взаимосвязанность предмета и системы финансового права очевидно предопределена соотношением предмета и системы как разных характеристик одного и того же явления. В систему входят и к ней относятся только те институты финансового права, которые отвечают признакам единства его предмета. Дискуссия о системе финансового права поэтому неминуемо затрагивает вопрос о предмете и наоборот. Вместе с тем предметная определенность является ведущей, позволяющей предотвратить автоматическое соответствие системы финансового права финансовой системе государства. Полезно повториться: система финансового права не является отражением финансовой системы, хотя испытывает на себе определенное давление последней.
Институализация, т.е. появление относительно стабильных, однородных комплексов, регулирующих отношения определенного типа или вида, — верный признак зрелости отрасли права. Еще более говорит об этом наличие так называемых общих институтов, регулирующих отдельные стороны отношений, составляющих предмет отрасли. В этих смыслах финансовому праву повезло несколько меньше, нежели другим отраслям права. Трудно, например, отрицать производность финансово-правовых институтов от элементов финансовой системы. Будучи на протяжении многих десятилетий служебной отраслью, финансовое право развивалось, следуя в меньшей степени логике существования правовой материи, нежели потребностям финансовой политики государства и публичным интересам. Поэтому, анализируя исторический опыт финансово-правового регулирования, мы должны признать, что предельная индивидуализация как материальных, так и процессуальных норм, применяемых в рамках каждого финансового института, есть не только особенность, но даже принцип.
Трудно говорить о сквозных категориях, если даже в типовых ситуациях законодатель стремится дифференцировать правовой режим действий федерации, субъекта федерации и муниципалитета, с чем мы сталкиваемся, например, в бюджетном праве. Это же справедливо и в аспекте формирования общих норм и общих институ-
83
Дискуссионные вопросы теории финансового права
Глава шестая. Система финансового права
тов. Нередко создается впечатление, что законодатель вообще не ощущает единства финансового права и ведет противоречивую деятельность «поинститутно». Иначе невозможно объяснить отсутствие сквозных понятий и категорий даже для родственных нормативных актов, разрабатывавшихся и принимавшихся в одно и то же время, как, например, Налоговый и Бюджетный кодексы. Еще менее заметны внутриотраслевые связи между удаленными друг от друга институтами, такими как страховое право и, скажем, бюджетное право. В этом аспекте наблюдается полная разинтегрирован-ность, и можно даже сделать вывод: законодатель не считает финансовое законодательство и финансовое право чем-то агрегатирован-ным.
Исторически и организационно это вполне объяснимо. Отдельные части финансовой системы государства получали законодательную определенность в разное время, в разные периоды политического развития, в нормативных актах различного правового уровня. Достаточно сказать, что если Закон СССР о бюджетных правах Союза и союзных республик был принят в 1958 году, заменив собой ранее принятые акты, то банковское, валютное, страховое право, безналичные расчеты и даже значительная часть государственных доходов существовали как правовые институты в виде актов Правительства СССР или даже актов министерств и ведомств.
Но истинной причиной служит даже не это, а превалирование неписаного правила о преимуществах регламентации финансово-правовых отношений как отдельно существующих экономических феноменов по соображениям политической целесообразности. Признание генетического родства налоговых институтов и институтов бюджетного финансирования означало в прежние времена пусть косвенно, но возможность поставить государство в положение ответственного перед налогоплательщиками за достоверность и эффективность произведенных расходов. Непрозрачность бюджета вообще — особенно применительно к расходам на оборону, на внешнеэкономическую деятельность, на госаппарат — предопределяла заинтересованность в раздельном как по форме, так и по правовому наполнению регулировании финансовых отношений.
Потребность в объединении финансово-правовых институтов в единый юридический массив настоятельно стучится в дверь. Что касается конкретных средств, то это может быть закон о финансах или основы законодательства о финансах, глубокая кодификация имеющегося нормативного материала, унификация финансово-правовых процедур, создание единообразной юрисдикционной процедуры для урегулирования финансово-правовых споров и т.д. В упорядочении такого рода нуждается и вся система права. Вычленение финансового права, его институтов из смежных отраслей бла-84
готворно сказалось бы на процессе гармонизации правовой стороны жизнедеятельности общества.
Оценивая таким образом значимость теоретической проблемы — создания системы финансового права, мы одновременно должны отдавать отчет о ее сложности и внутренней противоречивости и о временном характере полученных результатов, даже самых блестящих и высокоаргументированных. Дело в том, что энтропия и ее потенциал находят место применения именно в противодействии созданию систем, структурной упорядоченности. Бессистемность финансово-правового регулирования видится в том, что энтропиче-ские факторы и сейчас, в новых условиях, значительно сильнее, нежели факторы системообразующего действия. Примером может служить банковский кредит, потерявший свое финансово-правовое лицо, а вместе с этим — и место в системе финансового права, что привело к парадоксальному результату: один из важнейших финансовых институтов практически выпал из правового поля, так как, по моему мнению, гражданско-правовое регулирование взаимоотношений сторон кредитных взаимоотношений лишило государство возможности использования кредита в целях экономического регулирования.
К сожалению, в юридической литературе почти не ставится вопрос о системе финансового права. Исключение составляют предложения Д.В. Винницкого, высказанные им в докторской диссертации1 и развитые в дальнейших публикациях. По его мнению, систему финансового права образуют три базовых компонента: эмиссионное право, налоговое право и бюджетное право; намечено и дальнейшее деление базовых компонентов на части, которые по логике вещей должны носить статус института. Достоинством этого подхода является формирование системы финансового права методом «от общего к частному». Если мы предполагаем, что есть, пусть в абстрактном виде, финансовое правоотношение, во многом существующее как собирательный образ, есть или должны быть его виды, характерные как соответствием общим, единым признакам, так и видовыми особенностями. Эмиссионные, бюджетные, налоговые правоотношения, возможно, и есть три основных вида финансовых правоотношений, объединенных единой сущностью.
Некоторую, однако, настороженность к такому пути решения вопроса внушает неравномерное разделение труда между частями, названными базисными компонентами. Заведомо лидирующее положение занимает эмиссионное право, формирующее структуру, по-
1 Винницкий Д.В. Основные проблемы теории российского налогового права: Автореф. дисс... докт. юрид. наук. — Екатеринбург, 2003. — С. 50 — 51.
85
Дискуссионные вопросы теории финансового права
Глава шестая. Система финансового права
рядок зарождения и осуществления всех имущественных отношений, протекающих в денежной форме. К сожалению, юридическая сторона эмиссионной деятельности государства изучается преимущественно в описательном ключе. Денежная единица, платежеспособность, рефинансирование, иные эмиссионные институты для правоведов — богом данные явления. Достаточно сказать, что принудительное, властное начало, если судить по юридической литературе, вообще не находит применения в области эмиссии, а само ее осуществление не что иное, как добрая воля Банка России. Во многом это положение вещей объясняется фактическим отсутствием позитивного банковского законодательства;.банковские отношения регулируются в компетенциональном ключе фактически двумя законодательными актами — федеральными законами «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» и «О банках и банковской деятельности».