Проблемы определения момента заключения договора

Гражданский кодекс гласит, что договор является вступившим в силу и обязательным для его сторон с момента его заключения, но что подразумевается под моментом заключения?

В пункте первом статьи 433 ГК РФ говорится: «Договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта»[6].

Оферта – это адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать в себе все существенные условия договора. Оферта должна содержать все существенные условия договора, а также, желательно, иные необходимые для наиболее полного информирования контрагента условия договора. Также выделяют несколько видов оферт:

1) Публичная оферта – адресованное неопределённому кругу лиц и содержащее все существенные условия договора предложение, из которого усматривается воля оферента заключить договор на указанных в предложении условиях с любым, кто отзовётся. Лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта публичной оферты (например, приславшее заявку на соответствующие товары), вправе требовать от оферента исполнения договорных обязательств. Примером такой оферты может послужить реклама, если она содержит все существенные условия договора розничной купли-продажи. Публичная оферта закреплена в п.2 ст. 437 ГК РФ.

2) Свободная оферта – оферта, которая делается (предлагается) нескольким покупателям и используется продавцом для предварительного изучения рынка. Она не предусматривает четко установленных условий предложения купли/продажи, поступающих от оферента.

3) Твёрдая оферта – оферта, которая делается (предлагается) продавцом одному возможному потенциальному покупателю с указанием срока, в течение которого продавец связан обязательством продажи. Сделка считается совершённой, если за этот срок последует акцепт (согласие) покупателя.

4) Безотзывная оферта – подразумевает заключение договора оферентом на объявленных условиях со всеми желающими без возможности отмены ранее сделанного предложения, то есть его отзыва. Безотзывная оферта часто используется компаниями-эмитентами в предложениях по выкупу или погашению ценных бумаг в отношении своих акционеров.

Акцепт же – это ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии в виде, например, извещения. По российскому законодательству акцепт должен быть полным и безоговорочным, так как (принятие предложения на иных условиях признаётся новой офертой. Также акцептом признаётся совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

Следует указать, что гражданское законодательство России предусматривает иные способы определения момента заключения договоров. В пункте втором статьи 433 ГК РФ говорится: «Если в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества (статья 224)»[7]. В пункте третьем той же статьи сказано: «Договор, подлежащий государственной регистрации, считается для третьих лиц заключенным с момента его регистрации, если иное не установлено законом»[8].

Таким образом, гражданско-правовой договор является заключённым с момента:

1) получения лицом, направившим оферту, ее акцепта;

2) передачи имущества;

3) государственной регистрации.

В зависимости от перечисленных выше моментов договора неофициально принято разделять на несколько видов: консенсуальные и реальные договоры.

Консенсуальные договоры – это договоры, для заключения которых требуется лишь согласование сторонами всех существенных условий.

Понятие же реальных договоров можно взять из статьи Воробьёвой Я.А.: «Реальные договоры – это договоры, для которых сторонам, во-первых, необходимо согласовать его существенные условия и, во-вторых, одна сторона должна передать другой обусловленное имущество. Только совокупное наличие указанных фактов повлечёт заключённость сделки. Реальные договоры вступают в силу с момента передачи соответствующего имущества, независимо от даты подписания самой сделки»[9]. Т.е. для заключения реального договора нужна не только передача имущества, но и соглашение сторон по существенным условиям договора.

Также Воробьёва Я.А. выделяет проблему квалификации договора как реального или консенсуального. Она пишет, что на практике такая квалификация договора вызывает некоторые вопросы, что порождает проблемы в определении момента заключения договора. В пример она приводит судебную практику: «В качестве примера здесь можно привести Определение Свердловского областного суда, разграничивающее консенсуальные договоры дарения и реальные договоры дарения в зависимости от того в какой момент передаётся обещанный дар – непосредственно при заключении договора или в будущем. Указанное определение суда также уточняет, что требование о государственной регистрации договора дарения не свидетельствует о том, что он является консенсуальным»[10].

Таким образом, судам приходится самим квалифицировать договора разных видов исходя из их содержания.

Ещё на одну проблему определения момента заключения договора указывает Глызина А.А., а именно – проблему своевременного получения оферентом акцепта. В своей научной статье она пишет следующее: «Перебои в почтовой и электронной связи могут создать препятствия для своевременного получения оферентом акцепта»[11]. Такой момент предусматривает статья 442 гражданского кодекса. В ней говорится: «В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опозданием. Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным»[12]. Своевременно отправленным же акцепт считается, когда из сообщения, содержащего опоздавший акцепт, видно, что оно было отправлено при таких обстоятельствах, что, если бы его пересылка была нормальной, оно было бы получено в пределах срока для акцепта.

Из содержания ст. 442 видно, что если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным. Но, если оферент более не будет заинтересован в заключении договора, то у него есть возможность не заключать договор, уведомив акцептанта о получении акцепта с опозданием.

 Таким образом, любой такой «просроченный акцепт» будет считаться новой офертой, а у первоначального оферента есть возможность принять предложение либо отказаться от него. Такое положение дел можно считать проблемой, т.к. акцептант вёл себя добросовестно и отправил акцепт своевременно, но, по независящим от акцептанта обстоятельствам, он не пришёл в срок и у оферента появляется возможность отказаться от заключения договора. Этот момент может являться положительным для оферента, узнавшего о принятии предложения слишком поздно и более не заинтересованного в сделке, но также и отрицательным для добросовестного акцептанта, всё ещё проявляющего интерес к договору.