Юридические лица в МЧП

Нужно определиться с 3-мя вопросами.

I. Национальность (государственная принадлежность) ЮЛ

II. Личный закон ЮЛ

III. Объем правоспособности ЮЛ (этот вопрос довольно двухслойный – нужно определить появилась ли дееспособность/правоспособность – это по личному закону будем смотреть; а то, что касается не момента появления, а объема правоспособности/дееспособности – по другим правилам)

ЮЛ правоспособность и дееспособность появляются одновременно – с момента создания. Там нет «восполнения дееспососбности»

· Поговорим о форме присутствия ЮЛ на территории иностранного государств

· Виды деятельности

· Специальные требования, которые для иностранных ЮЛ могут выдвигаться

I. Национальность (государственная принадлежность) ЮЛ

Нацоинальность и личный закон все-таки разные институты!

Национальнось – это принадлежность к тому или иному государству, определяемое по более широкому кругу критериев, чем личный закон и немного для другой цели, нежели личный закон.

Определение национальности будет по другим правилам определяться, нежели личный закон.

Что за критерии для определения национальности? Если для личного закона – критерий один (4 альтернативы, но критерий один – по месту регистрации, контроля и т.п.), то для национальности используется комбинация критериев – это комплексный анализ.

Он направлен на попытку определить реальный контроль над ЮЛ – откуда и кем управляется – бенефициарный, финансовый и иной контроль. Весь компплекс всех возможных факторов нужно проанализировать.

Причины, по которым мы устанавливаем национальнось ЮЛ. Если для личного законы мы устанавливаем для определения правоспособности/дееспособности, то вопрос о национальности по другим причинам – во время обострения отношений между государствами возникает – в военнео время, чаще всего или когда санкции ООН в отношении определенного государства вводят.

Примем – сакция- нелзья торговать с определенным государством. Понятно, что с ФЛ этого государства, с самим публично-правовым образованием - государством – нельзя, а что же делать с ЮЛ, когда мы говорим – что это ЮЛ из этого «плохого государства»?

2010 г. vs Иран. 22.09.2010 №1154 – Указ Президента «… в отношении Ирака». Как там сказано – какие сделки с кем нельзя заключать?

Всем государственным учреждениями …. РФ …. Исходить, что впредь до особого распоряжения

нельзя на территории РФ размещать инвестиции Ирана, его граждан, ФЛ

· ЮЛ, зарегистрированные в Иране

· ЮЛ, подпадающих под юрисдикцию Ирана

· ЮЛ, действующими от имени Ирана или его ФЛ или по их указанию

· Структур, находящиеся в собственности или под контролем Ирана или гражданин Ирана

Набор критериев довольно большой. Другие государства тоже не всегда одинаково критерии прописывают. Мы хотим установить реально контроль над ЮЛ – вот мы и «мешанину» устраиваем.

Когда любое из оснований соблюдается, то все, нельзя сделки заключать.

Национальность – максимально широкий критерий. Национальоность – больше для целей «мое или не мое ЮЛ». Вопрос личного закона – какой закон будет применяться.

II. Личный закон ЮЛ

А это что такое? То, что у ЮЛ есть свой личный закон – признают многие. ОН действует экстерриториально, причем так же и у ФЛ.

Была разработана богларская конвецния (унифицировать пытались) но не ратифицировали.

4 подхода:

1. Самый просто – право страны учреждения (где состоялся акт учреждения –та страна и предписывает личный закон ЮЛ) – в англо-саксонских странах, в РФ, в Скандинавских странах;

2. Смотрим не на место учрждения, а на место конкретного управления.

Не важно, где зарегистриовао, важно откуда управляется – критерий оседлости (управления).

Фрацния, Швейцария, большинство стран Европы!

3. Право страны деятельности конкретного ЮЛ

Он может даже от места управления отличаться! И от

Страны ближнего Востока.

4. Критерий страны бенефициарного контроля. Тут важно то, кто в итоге стоит в бенефициарном контроле стоит.

Редкий криерий – это характерно для национальности ЮЛ скорее, нежели для личного закона.

Как правило, используеют первые 3 критерии.

РФ выбрало критерий № 1. Критерий учреждения – ст. 1202 ГК РФ – личный закон ЮЛ будет считаться право страны, где учреждено это ЮЛ.

Закон 1956 г. «О компаниях Индии» - они используют критерий места деяятлеьности – если зарегисрировали в РФ, но деятельность в Индии осщуествляет, то такое ЮЛ будет осуществлять по Индийским законам. А ведь не факт, что ты подпадешь под их ОПФ – нужно будет там зарегистрироваться, а то не будешь ЮЛ по законам Индии.

1985 г. об МЧП закон в Италии – закон страны учрежения (там где был закон процесс учреждения) - первые собрания страны участников в счет не идут, нужно именно попасть в реестр. Но есть исключения – когда орган упралления такого ЮЛ в Италии или основная деятельнось в Италии- то личный закон будет законом Италии.

Смешали все 3 подхода в один.

1948 ГК Египта – критерий места пребывания и оргага упралвнеия ЮЛ. Если же деятлеьность в Египте осущетслвяется – то будет египетский закон. Тенденция во всем мире есть на комбинированный подход.

3083 ГК Квебека – по закону страны учреждения, но без ущерба для применения его к деятельности к праву страны, где такая деятельность осуществляется.

Есть исключения!

1. П.3 ст. 1202

ЮЛ не может ссылаться на ограничение полномочий его органа или представителя на совершение сделки, неизвестное праву страны, в которой орган или представитель юридического лица совершил сделку, за исключением случаев, когда будет доказано, что другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать об указанном ограничении.

Что же личный закон нам будет определять?

ГК Квебека – смотрят не на закон соверешния сделки, а на право второй стороны. Как исключение с личным законом ФЛ.

Ст. 1202 – есть перечень из 7 вопросов, что регулируется личным законом, но перечень не закрыт! Проект ГК включил туда дополнительный пункт!

На основе личного закона юридического лица определяются, в частности:

1. Статус организации в качестве юридического лица;

Полное товарищетсов – это ЮЛ, а простое товарищество – это не ЮЛ, это договорное объединение! То же с ЮЛ публичного права. У нас пока такой конструкции нет. Но в ГГУ пар. 89 – там есть такой субъект – у них казна – субъекта права, а у нас казна – это не субъекта, а объект – имущество, которым распоряжается госдуарство.

2. Организационно-правовая форма юридического лица;

Существование ЗАО и ООО в РФ. В других государствах такого нет. Объяснение выглядит очень не ясно, в ГК его хотят отменить. Оставляют только ООО.

Или еще яркий пример - унитарные предприятия (КО) и государственные корпорации (НКО) и государственные компании (НКО). Роснано – некоммерческая организация?! Это по меньшей мере странно. И довольно тяжело объяснимо для иностранцев.

3. требования к наименованию юридического лица;

У нас долго фирменное наименование было не просто средством индивидуализации ЮЛ, но и объектом оборота – можно было в аренду сдавать, можно было по франчайзингу передавать.

А во всех странах других – фирменное наименование просто средство индивидуализации, а не средство оборота. Было даже такое, когда наши ЮЛ хотели забрать иностранные фирменные наименования – а иностранцы не могли этого понять.

У нас теперь фирменное наименование нельзя передавать! Никто же не сможет отдать в аренду свое имя, фамилию, отчество.

И ввели «обороноспособный» аналог – коммерческое обозначение!

1473 ГК РФ – установлено классическое требование к тому, как фирменное наименование создается, какое оно может быть и т.п. (чтобы мы нарушение гуманности, морали не делали своим фирменным наименованием).

4. Вопросы создания, реорганизации и ликвидации юридического лица, в том числе вопросы правопреемства;

Если вы создали ЮЛ в РФ (а значит личный закон тут будет наш – по месту регистрации – у нас такое правило), то только по законам РФ будем реорганизовываться, ликвидироваться и вопросы правопреемства – как акции выпускать, как акции конвертировать и т.п.

И вот вопрос про трансграничные реорганизации. На территории РФ по законам Индии ты не создашься и это даже вопросов не возникает, а вот можно ли реорганизоваться по иностранным законам?

Можно ли, будучи российским ЮЛ, слиться с иностранным ЮЛ ии выделить из себя иностранное ЮЛ! Нет запрета и возникает такой вопрос – почему бы и нет?

Если мы смогли соблюсти личный закон двух ЮЛ и реорганизовались, тогда все в порядке. Но технически это будет практически невозможно.

Например, как ты будешь защищать права миноритариев, как ты будешь акции иностранного общества конвертировать в российские акции? Чаще всего просто приобретают акции иностранного ЮЛ, а не реорганизуются.

5. Содержание правоспособности юридического лица;

Пример – на территории РФ создан фонд. Значит личный закон по нашему ГК – закон РФ. Значит объем правоспособности определяется по нашим законам.

Если этому фонду по нашим законам запрещена определенная сделка с иностранцами (по какой-либо причине), то можно иностранные законы не смотреть вообще.

Если можно, тогда надо посмотреть безопасности ради еще и иностранные законы, но применительно к тому, не запрещены ли по иностранным законам сделки с фондами из других государств (ведь фонд из РФ в другой стране – это иностранный фонд).

Но мы не будем смотреть по иностранному закону могут ли их национальные фонды совершать подобные сделки. Почему? Потому что личный закон в данном случае будет закон РФ у такого фонда.

Вот в этом и проявлятеяс двухслойность этого пирога – вначале смотрим на личный закон – правом какой страны регулируется деятельность этого ЮЛ, а потом смотрим на иностранный закон, который эгоистично может запретить любым иностранным ЮЛ заключить те или иные сделки.

[слово фонды поменяй на ЮЛ]

Пример – предпринимательская деятельность НКО! Если ваш личный закон не запрещает совершить определенную сделку, то надо посмотреть, разрешает ли то сделать

22.03.2012 г.

Сейчас мы посмотрим ряд сложных практических вопросов. Судебную практику и т.п.

МЫ перечислил 5 из 8 поименованных вопросов.

Правоспособность и дееспособность не столь различны для ЮЛ. Но вопрсо определения реальной или фиктивной дееспособности ЮЛ зависит не толкьо от личного закона, но и от иностранного закона.

6. порядок приобретения юридическим лицом гражданских прав и принятия на себя гражданских обязанностей;

В объеме данного вопроса находятся интересные и проблемные моменты: кто может выступать без доверенноти от имени ЮЛ? У нас это только ЕИО.

Генеральный директор своим внутренним приказом может кого-нибудь назначить. СД - это внутренний орган, который не может выступать в обороте.

Если подписал договор член СД – то договор подписан неуполномоченным лицом.

Уходит директор в отпуск – пишет приказ о назначении на свое место заместителя. Но если нет довренности, то подпись будет неуполномоченного лица.

Чтобы определить это же, но в отношении иностранного лица, то нужно посмотреть законы иностранного лица.

Иногда могут подписыать только 2 лица – например, директор и секретарь. Нужно смотреть иностранное законодельство и реестр юридических лиц – там обычно это пишут. В ЕГРЮЛе у нас это тоже есть – но это породило другоу проблему – когда директора поменяли, а не успели в ЕГРЮЛ внести – получается определенный временной лаг.

Вопросы есть подонбные и в иностранных юрисдикциях. Действительно ли лица, отраженные в реестре могут подписывать? Нужно взять выписку из реестра протоколы потребовать. А также посмотреть закон – 3 источника эти проверил – тогда и удостоверился.

Крупные сделки и сделки с заинтересованностью – у нас критерий заинтересованности объективный – не важно, пытается ли повлить или не пытается.

В других же юрисдикциях бывает просто ориентация на субъективный критерий или микс из объективного и субъективного.

Чтобы понять – надо ли ему было одобрять – нужно посмотреть обязатлеьно на иностранный закон, не зависимо от того, каким правом регулируется договр.

Нужно смотреть по иностранному закону – какие будут последствия, как и кто должен одобрять. То же надо сделать и по нашему закону. Не верно то мнение, что можн оспорить сделку только по основаниям того правопорядка, которым регулируется данный договор.

Можно это сделать и в том случае, когда были нарушены иностранный законы!

7. внутренние отношения, в том числе отношения юридического лица с его участниками;

В том числе внутрениние отношению ЮЛ с его участинками.

Есть ряд внутренние отношения,по поводу которых вопрсоы не возинкают – как созвать общее собрание, выплатить дивиденды, собрать СД – вроде ок.

А вот спорная зона- такие не обязательное внутренние отношеия – отношения между участниками ЮЛ – это тоже внутренние отношение, которые нужно регулировать личным законом или нет? У нас же сказано «в том числе».

И возникает точка зрения, что не толкьо вертикал – ЮЛ и участники – регулируется личным законом, но и горизонталь – учасники и участники – мол, отношения и между ними регулируются личным законом.

8. способность юридического лица отвечать по своим обязательствам.

Об этом вопросе мы говорили, когда затрагивали первые 2 вопроса. Для иностранцев подобные ограничения всегда бывают сюрпризы.

Есть ряд вопросов, которые разбросаны по ГК, например

9. 1214 – договор в связи созданием ЮЛ!

К договору о создании юридического лица с иностранным участием применяется право страны, в которой согласно договору подлежит учреждению юридическое лицо.

Здесь не до конца ясно, насколько эти вопросы корпоративные. Это же предкорпоративная стадия. Как договор о создании ЮЛ. Договор о создании ООО (раньше это был учредительный документ, а теперь нет), договор о создании АО и т.п.

Мы не можем избрать иностранное право к такому договору.

Эту ст. 1214 предлагают поменять- это касается альтернативности этой статьи, которая сейчас там отсутствует. Хотят предложить лицам, создающим такое ЮЛ – право выбирать право самим. Но это не должно затрагивать императивные нормы личного закона, которым регулируется создание ЮЛ (т.е. в котором планируется создание ЮЛ?). Т.е. тут сказали, что эти отношения корпоративные.

Ст. 1214 – вот что хотят сделать если вы в итоге какие-то вопросы, входящие в сферу личного закона ЮЛ, то в этой части, даже если вы договор подчинили иностранному праву, ваши договоренности не должны противоречить законодательству, устанавливающим личный закон ЮЛ (например, российское законодательство).

III. Объем правоспособности ЮЛ (этот вопрос довольно двухслойный – нужно определить появилась ли дееспособность/правоспособность – это по личному закону будем смотреть; а то, что касается не момента появления, а объема правоспособности/дееспособности – по другим правилам)