Системы законодательства о банкротстве различных стран

Систему законодательства о несостоятельности, как правило, составляют: основной нормативный акт или несколько актов, специально регулирующих названные правоотношения, и нормативные акты, относящиеся к общему гражданскому законодательству, специальному законодательству о юридических лицах, об обязательных платежах и законодательные нормы, регулирующие судебные особенности процесса о банкротстве, а также некоторые другие правовые институты.

В Германии нормы о несостоятельности содержат Положение о несостоятельности, Гражданское уложение Германии, Германское торговое уложение, Закон «Об акционерных обществах» 1965 г., Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» 1892 г., Закон «О депозитариях ценных бумаг» 1995 г и некоторые другие нормативные акты. В Швеции – Закон «О банкротстве» 1987 г., Закон «О реорганизации бизнеса» 1996 г., Закон «О компаниях» 1975 г., Закон «О товариществах и единоличном владении» 1980 г., Закон «О привилегиях кредиторов» 1970 г. ряд других актов. В Великобритании нормы о несостоятельности включены в Закон «О праве собственности» 1925 г., Закон «О несостоятельности» 1986 г., Закон «О дисквалификации директоров компаний» 1986 г., в законы «О компаниях» 1985 и 1989 гг., Закон «О сельскохозяйственных кредитах» 1928 г. Британские законы дополняются рядом иных нормативных правовых актов,[7] таких как, Положение о несостоятельности 1994 г. и Правила о несостоятельности 1986 г.

Приоритетной задачей применения процедур и механизмов германского и шведского законодательства декларируется повышение возврата кредиторам средств, выраженных в форме чистой стоимости активов должника.

В современных законах конкурсная масса (общее или все имущество должника) создается независимо от того, что будет иметь место: ликвидация или реорганизация. [8]

Национальные законы используют различные механизмы для увеличения стоимости активов несостоятельных должников.

Кодекс США о банкротстве [9] декларирует то, что он направлен на справедливое и пропорциональное удовлетворение требований кредиторов за счет активов должника и содействие спасению должника для продолжения его деятельности путем освобождения от задолженности.

Имущество должника (bankruptcy estate) составляют:

- все имущественные права и интересы, принадлежащие должнику на момент открытия производства по делу о банкротстве;

- выручка из имущества должника, арендная плата, полученные в ходе проведения процедур банкротства;

- любые имущественные права, которые будут получены в связи с имуществом, входящим в состав имущества несостоятельного лица (страховое возмещение, возмещение ущерба, причиненного имуществу должника и т. п.) [10].

Для удовлетворения требований кредиторов предусматривается несколько способов:

1) должник осуществляет периодические выплаты сумм, равных уменьшению стоимости имущества, которое должник использовал в качестве предмета обеспечения займа и на которое претендует кредитор;

2) выплата страховки на это имущество кредитору;

3) предоставление дополнительного обеспечения в виде права удержания кредитору,.

Основная идея Главы 11 Кодекса Соединенных Штатов о банкротстве заключается в том, что все заинтересованные стороны должны определять, каким образом увеличить стоимость имущества должника в целях наилучшего удовлетворения требований всех истцов, включая акционеров. Все категории истцов на равных условиях могут участвовать в любых «добавочных доходах, которые могут быть получены при реорганизации». [11] В основе такого подхода лежит предположение, что имущество действующего предприятия оценивается выше по сравнению с его же стоимостью при ликвидации.

По законам США, регулирующим утверждение плана реорганизации компании, такой план может быть утвержден судом против воли несогласных с ним истцов.

В случае с должником уже признанным несостоятельным, когда реорганизация проводится по этим правилам, интересы акционеров не учитываются, и кредиторы берут на себя управление реорганизованной компанией.

Главу 11 Кодекса США о банкротстве в процессе ее практического применения часто критиковали за то, что в реальной действительности идеал, лежащий в основе этого закона, никогда не достигается. То есть, не выполняется главная цель реорганизационной процедуры - распределение между кредиторами добавочных доходов, получаемых в ходе реорганизации. На практике, в США реорганизационные процедуры часто использовались должниками для того, чтобы ускользнуть от обременительных договоров, отсрочить уплату долгов своим кредиторам и продолжать свое дело в течение длительного времени под «защитой» этой процедуры банкротства.

Глава 7 регламентирует реализацию всех активов должника и прекращение деятельности его бизнеса. Целью процедуры Главы 7 является реализация активов должника по как можно более высокой цене, ликвидация должника и распределение вырученных средств в порядке, предусмотренном законом.

Принимая во внимание критику, направленную против введения в компаниях-должниках реорганизационных процедур, Германия, к 1994 г. проведя обширные сравнительные исследования различных законов, завершила реформу законодательства о несостоятельности. Теперь это законодательство обеспечивает единообразную процедуру признания должника несостоятельным. Единственной целью этой процедуры законодательство Германии называет максимально возможное увеличение стоимости имущества должника в интересах истцов.

По этой системе исключительно кредиторы, в рамках единого нормативного акта, решают: должна ли быть ликвидирована организация-должник, может ли она остаться под управлением своего хозяина, или должен быть назначен сторонний управляющий, который распоряжается имуществом на правах доверительной собственности. В случае принятия плана реорганизации должно быть решено, сохранятся ли права старых владельцев должника-юридического лица или они должны быть «уничтожены».

Смысл введения этой системы заключается в том, что единственной юридической функцией процедуры объявления должника несостоятельным является организация истцов-кредиторов таким образом, чтобы открыть возможность для переговоров, направленных на то, чтобы максимально увеличить стоимость имущества для удовлетворения кредиторов.[12]

В качестве одной из основных целей Канадский Закон «О банкротстве и несостоятельности» - Bankruptcy and Insolvency Act [13] называет обеспечение упорядоченного и справедливого распределения собственности банкрота среди кредиторов и получение обычными кредиторами удовлетворения своих требований в равных долях со стороны лица, которое распоряжается имуществом банкрота.

К распределяемой собственности Канадский Закон относит: деньги; товары; предметы, не исключенные из гражданского оборота; землю; недвижимость, находящуюся в Канаде или за ее пределами; обязательства иных лиц перед должником; сервитуты, имеющиеся у должника; принадлежащие должнику доли в имуществе других лиц; прибыль, имеющаяся у должника и прибыль, которая может быть получена должником в будущем; а также имущественные права (по канадскому законодательству – это собственность условная, производная от собственности или относящаяся к собственности) [14].

В обязанности канадскому трасти (в России он называется арбитражным управляющим) при коммерческом банкротстве вменяется:

- осуществление продажи имущества банкрота в соответствии с распоряжениями кредиторов;

- распределение среди кредиторов выручки от реализации имущества (за вычетом налогов).

При этом компания-банкрот не получает освобождения от своих обязательств до тех пор, пока всем кредиторам не будет выплачено 100 центов на каждый доллар долгов (чего на практике почти никогда не бывает, да это и не важно, поскольку компания-банкрот прекращает свое существование как юридическое лицо).

Аналогичную цель – распределение активов должника между кредиторами и максимально возможное удовлетворение их требований – преследует Закон о банкротстве Нидерландов, принятый в 1893 г.

По мнению нидерландских законодателей, банкротство – это установленное законом состояние активов и обязательств должника, который не может больше платить по своим долгам.

После принятия судом решения о признании должника банкротом должник теряет всякий контроль над своими активами. Для осуществления процедуры банкротства суд назначает ресивера (куратора, управляющего активами должника, который осуществляет продажу и распределение активов среди кредиторов) и надзирающего судью.

Ресивер составляет план распределения между кредиторами средств, получаемых от реализации имущества должника. Этот план представляет собой перечень всех необеспеченных кредиторов с указанием сумм, причитающихся каждому из них, и процента удовлетворения требования. Если план, составленный ресивером, оказывается невыполнимым, компания подлежит ликвидации.[15]

Закон Швеции о банкротстве [16] предусматривает, что в случае банкротства активы должника переходят к кредиторам в счет удовлетворения их исков. До расчетов с кредиторами имущество организации-банкрота переходит в их владениие. При этом определено, что собственностью должника считается все имущество, принадлежащее должнику на момент вынесения решения о банкротстве, а также вся собственность, накопленная им во время банкротства. Таким образом, и в этом законодательном акте речь идет о полном распределении всего имущества, принадлежащего организации-должнику между кредиторами.

Венгерский закон «О конкурсном производстве, ликвидационном производстве и добровольной ликвидации» [17] называет в качестве своих целей:

- попытку заключить мировое соглашение неплатежеспособного должника с его кредиторами;

- роспуск и ликвидацию хозяйственных организаций-должников;

- защиту интересов кредиторов;

- удовлетворение требований кредиторов.

В массу имущества должника входит все имущество организации, которым она владеет на праве собственности или управляет к моменту начала ликвидационного производства, а также имущество, которое она получает позднее в процессе этого производства [18].

Как мы видим законодательство о несостоятельности и банкротстве любого государства предусматривает реализацию имущества должника для компенсации материальных потерь, которые понесли кредиторы в результате «общения» с неплатежеспособным должником. Нормативные акты каждой из названных стран содержат как элементы реорганизационных (оздоровительных) процедур, так и ликвидационные процедуры банкротства. После признания должника банкротом по законодательству этих стран предусматривается отчуждение (продажа или передача кредиторам) активов должника, превращение активов в деньги, и распределение полученных средств среди кредиторов в установленной законом очередности.