2015-06-26
3742
Незаконное предпринимательство (ст. 171 УК РФ) - это осуществление предпринимательской деятельности безрегистрации или с нарушением правил регистрации, а равно представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения, либо осуществление предпринимательской деятельности безлицензии в случаях, когда такая лицензия обязательна, если это деяние причинило крупныйущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере. Либо, то же деяние совершенное организованной группой и (или) сопряженное с извлечением дохода в особокрупном размере.
Согласно примечанию к статье 169 УК РФ: крупным размером, крупным ущербом, доходом либо задолженностью в крупном размере признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей один миллион пятьсот тысяч рублей, особо крупным - шесть миллионов рублей (примечание введено Федеральным законом от 08.12.2003 № 162-ФЗ, в ред. Федеральных законов от 30.10.2009 № 241-ФЗ, от 07.04.2010 № 60-ФЗ, от 27.07.2010 № 224-ФЗ).
Таким образом, указанное деяние может быть уголовнонаказуемо, только если оно причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству, либо сопряжено с извлечением дохода в крупном (особо крупном) размере.
Объект преступления - установленный законом порядок регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица, а также порядок получения специальных разрешений (лицензий) на производство отдельных видов продукции, выполнение работ и оказание услуг.
Субъектом рассматриваемого преступления может быть любое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста.
Объективная сторона данного состава преступления включает в себя:
- действие, т. е. осуществление предпринимательской деятельности регистрации либо без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, либо бездействие, т. е. невыполнение требований закона по обязательной регистрации и получению специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно;
- последствия в виде крупного ущерба третьим лицам либо извлечение дохода в крупном размере;
- причинную связь между действиями (бездействием), образующими незаконную предпринимательскую деятельность, и наступившими последствиями - крупным ущербом или получением дохода в крупном размере.
Субъективная сторона данного преступления выступает в форме умысла (прямого или косвенного). При прямом умысле лицо, осознавая общественную опасность своих действий, желает извлечь доходы в крупном размере либо причинить крупный ущерб. При косвенном умысле лицо осознает общественную опасность своих действий, предвидит наступление результатов своих действий и не желает, но сознательно допускает возможность причинения крупного ущерба третьим лицам.
Криминалистически значимыми для расследования незаконного предпринимательства являются сведения о: способах совершения преступления, обстановке (месте, времени, условиях этого посягательства), свойствах личности субъекта посягательства, соучастников, мотивах их действий.
Типичными способами незаконного предпринимательства являются:
1. Осуществление предпринимательской деятельности без государственной регистрации:
- без представления документов, необходимых для государственной регистрации юридического лица или гражданина в качестве индивидуального предпринимателя в уполномоченный регистрирующий орган;
- после подачи в регистрирующий орган документов, необходимых для государственной регистрации, но до принятия положительного решения по данному вопросу;
- после получения отказа в государственной регистрации;
- во время обжалования отказа в государственной регистрации в суде вплоть до вступления решения суда в силу;
- вопреки решению суда о правомерности отказа в государственной регистрации;
- после внесения незарегистрированных изменений и дополнений в учредительные документы юридического лица;
- после ликвидации юридического лица либо прекращения деятельности индивидуального предпринимателя.
2. Представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, документов, содержащих заведомо ложные сведения.
3. Осуществление предпринимательской деятельности без специального разрешения (лицензии), когда такое разрешение (лицензия) обязательно:
- занятие лицензируемым видом деятельности лицом, не прошедшим государственную регистрацию в установленном законом порядке (т. е. не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя или юридического лица) и не имеющим соответствующей лицензии;
- осуществление лицензируемого вида деятельности без обращения юридического лица или индивидуального предпринимателя в лицензирующий орган за получением специального разрешения (лицензии);
- занятие лицензируемым видом деятельности после обращения в лицензирующий орган, но до получения уведомления о предоставлении лицензии;
- осуществление лицензируемого вида деятельности после получения уведомления лицензирующего органа об отказе в предоставлении лицензии на занятие данным видом деятельности;
- ведение лицензируемой деятельности на основании лицензии: потерявшей юридическую силу; действие которой приостановлено; срок действия которой истек; аннулированной;
- осуществление лицензируемой деятельности субъектом, не являющимся лицензиатом, т. е. имеющим разрешение на другой вид деятельности либо выданное иному юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю.
Таким образом, суть перечисленных выше способов заключается в самовольном занятии предпринимательством ненадлежащим субъектом (т. е. не зарегистрированным в установленном законом порядке в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя и (или) не имеющим лицензии на осуществление данного вида деятельности).
4. Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением лицензионных требований и условий:
- передача лицензиатом своей лицензии другому юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю (такая передача осуществляться путем дарения лицензии, ее продажи, внесение в качестве вклада в уставный капитал организации, заключения договора о совместной деятельности);
- осуществление того или иного вида лицензируемой деятельности лицами, не соответствующими квалификационным требованиям, установленным положением о лицензировании данного вида деятельности;
- занятие лицензируемым видом деятельности с нарушением лицензионных требований и условий, предъявляемых к зданиям, сооружениям, оборудованию, техническим средствам и иным объектам, используемым в процессе осуществления этого вида деятельности.
Особенность данных способов преступления заключается в осуществлении лицензируемого вида деятельности надлежащим субъектом (т. е. зарегистрированным в установленном законом порядке и имеющим соответствующую лицензию), но с нарушением лицензионных требований и условий, предусмотренных положением о лицензировании этого вида деятельности. Среди других способов незаконного предпринимательства следует назвать нарушение правил государственной регистрации и представление в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные, сведения.
Наиболее часто встречается последний способ.
В регистрирующий орган подложные документы могут быть представлены: при создании юридического лица, в том числе путем газации (в результате преобразования, слияния, разделения, выделения); при внесении изменений в учредительные документы; при реорганизации или ликвидации юридического лица.
К таким документам относятся: заявление о государственной регистрации, учредительные документы юридического лица, решение о внесении изменений в учредительные документы юридического лица, ликвидационный или разделительный баланс.
Прежде всего, фальсифицируются сведения об учредителях юридического лица, руководителе постоянно действующего исполнительного органа, лице, имеющем право действовать от имени юридического лица без доверенности, размере уставного капитала (складочного капитала, уставного фонда), размере вкладов, внесенных учредителями (участниками) в уставный капитал.
При государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя в регистрирующий орган могут быть представлены подложные документы, удостоверяющие личность гражданина. Как правило, с этой целью используются подложные паспорта (похищенные либо утерянные владельцами).
Под местом совершения преступления понимается фактическое месторасположение хозяйствующего субъекта, его общая характеристика, место государственной регистрации и лицензирования, место совершения тех хозяйственных операций, которые выполнялись незаконно. Информация о месте совершения преступления позволяет следователю выяснить:
- с какой организацией (индивидуальным частным предприятием) он имеет дело или за какое образование пытаются себя выдать преступники; каков характер, особенности деятельности этой организации (индивидуального частного предприятия) и не осуществлялась ли ею деятельность, подлежащая лицензированию; выявить круг субъектов преступления;
- полное наименование, организационно-правовую форму юридического лица, форму собственности, почтовый адрес и место фактического расположения;
- состав учредителей и руководителей, их местонахождение;
- для физических лиц: имя гражданина, осуществляющего предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуального предпринимателя), дату и место рождения, гражданство, место регистрации и место фактического проживания, данные паспорта, место работы, должность;
- место государственной регистрации юридического лица или индивидуального предпринимателя, место его постановки на налоговый учет, его индивидуальный номер налогоплательщика (ИНН), структуру хозяйствующего субъекта (наличие филиалов, представительств, цехов, складов, мастерских и т. п.), наименования обособленных подразделений хозяйствующего субъекта, их местонахождение, руководителей, виды деятельности, осуществляемые данными подразделениями;
- наличие у хозяйствующего субъекта дочерних фирм, их название, местонахождение, состав учредителей, кто осуществляет руководство деятельностью данных фирм, виды деятельности, осуществляемые дочерними фирмами, в каких кредитных организации имеют банковские счета;
- фактическое местонахождение органов управления хозяйствующим субъектом и место осуществления предпринимательской деятельности, виды деятельности, осуществляемые фактически;
- виды деятельности, которыми данный субъект может заниматься в соответствии с учредительными документами или свидетельством о государственной регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя, а также имеющимися у него ими;
- кто является лицензиатом по лицензии, на основании которой осуществляется лицензируемый вид деятельности, кем, когда и на какой срок выдана лицензия, какие конкретно подразделения хозяйствующего субъекта осуществляют лицензируемый вид деятельности, их местонахождение;
- наличие у хозяйствующего субъекта лицензии, действие которой приостановлено, причину и срок приостановления действия когда и кем было принято решение о возобновлении действия лицензии;
- наличие у хозяйствующего субъекта аннулированной лицензии, кем, когда и по какой причине было принято решение об аннулировании лицензии;
- в каких кредитных организациях хозяйствующий субъект банковские счета, какие (расчетный, текущий, депозитный, ссудный, валютный и др.), когда и кем они были открыты, движение средств по счетам организации, какая сумма и в какой валюте имелась на них на момент совершения преступления;
- производственные и финансовые связи хозяйствующего субъекта, в чем они выражаются, когда установились, место совершения хозяйственных операций, как осуществлялись расчеты по заключенным договорам;
- штат работников, психологический климат в коллективе и на отдельных участках, в том числе характер служебных и отношений между руководителями организации, руководителями и подчиненными им лицами, среди рядовых работников.
Для установления времени совершения преступления необходимо выяснить: когда происходили события, связанные с государственной регистрацией субъекта (когда конкретно субъект обратился в орган государственной регистрации, когда было принято решение о его регистрации либо в отказе регистрации); когда происходили события, связанные с лицензированием конкретных видов деятельности (время обращения субъекта в лицензирующий орган и получения им лицензии либо отказа в ее предоставлении, когда лицензия потеряла юридическую силу, была приостановлена, возобновлена либо аннулирована); время незаконного осуществления конкретных видов деятельности и время совершения хозяйственных операций, которые выполнялись незаконно (это время может быть выражено конкретными датами или периодом).
Обстановка совершения незаконного предпринимательства складывается из комплекса различных условий, которые определяют поведение субъекта преступления до, в момент и после совершения противоправного деяния. К таким условиям относятся: уровень правового регулирования предпринимательской деятельности в целом и тех ее видов, которые неправомерно осуществлялись; соблюдение работниками регистрирующих и лицензирующих органов нормативно установленного порядка, правил государственной регистрации и лицензирования; особенности организации производства в целом и по каждому виду деятельности; особенности системы документооборота, учета и контроля (внутреннего и внешнего) за осуществлением хозяйственных операций и управлением организацией со стороны учредителей (участников).
Изучение обстановки совершения незаконного предпринимательства предполагает установление структуры, характера деятельности и особенностей работы организации или индивидуального предпринимателя, системы документооборота, учета и состояния контроля за хозяйственными и финансовыми операциями, соблюдения соответствующих нормативных требований и инструктивных указаний при выполнении конкретных работ и их документальном оформлении, психологического климата в коллективе.
В целом для обстановки, благоприятной для незаконного предпринимательства, характерно: отсутствие контроля за управлением организацией со стороны учредителей (участников); неоправданно широкие полномочия руководителя по управлению организацией; нарушение порядка документального оформления выполняемых финансовых и хозяйственных операций; недостатки в организации производства, учета и контроля; безразличие руководства к случаям неправомерного поведения лиц, выполняющих управленческие функции; низкая эффективность работы контролирующих органов в сфере предпринимательской деятельности.
Сведениями о личности виновного в совершении незаконного предпринимательства являются данные о том, что: лицо достигло 16-летнего возраста, является гражданином России, лицом без гражданства либо иностранным гражданином, непосредственно осуществляющим предпринимательскую деятельность. За незаконную предпринимательскую деятельность юридических лиц уголовную ответственность несут лица, в обязанности которых входит регистрация, лицензирование предпринимательской деятельности и соблюдение условий лицензирования.
Согласно действующему порядку представлять в регистрирующий орган документы, необходимые для государственной регистрации юридического лица, имеют право следующие физические лица:
- руководитель постоянно действующего исполнительного органа регистрируемого юридического лица или иное лицо, имеющие право без доверенности действовать от имени этого юридического
- учредитель (учредители) юридического лица при его создании;
- руководитель юридического лица, выступающего учредителем регистрируемого юридического лица;
- конкурсный управляющий или руководитель ликвидационной комиссии (ликвидатор) при ликвидации юридического лица;
- иное лицо, действующее на основании доверенности или иного полномочия, предусмотренного федеральным законом, или актом специально уполномоченного на то государственного органа, или актом органа местного самоуправления.
В заявлении о государственной регистрации указанные лица своей подписью подтверждают:
- достоверность сведений, содержащихся в заявлении и иных документах, представленных для государственной регистрации;
соблюдение установленного действующим законодательством порядка создания, ликвидации юридического лица либо принятия решения о внесении изменений в учредительные документы;
- соответствие учредительных документов, представленных в регистрирующий орган, либо изменений, вносимых в учредительные документы, установленным законодательством Российской Федерации требованиям;
- передаточный акт или разделительный баланс содержит положения о правопреемстве по всем обязательствам вновь образованного в результате реорганизации юридического лица в отношении всех его кредиторов, а последние уведомлены в письменной форме о реорганизации;
- завершение всех расчетов с кредиторами ликвидируемого юридического лица;
- согласование с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросов создания, реорганизации либо ликвидации юридического лица.
Текущее руководство деятельностью организации осуществляет ее руководитель (руководитель исполнительного органа организации либо лицо, ответственное за ведение дел организации). Именно служебное положение, занимаемое данным лицом, накладывает на него обязанности, связанные с получением лицензии и соблюдением условий лицензирования.
Вместе с тем практике известны случаи, когда учредители и руководители организаций были подставными лицами, фактически не принимавшими участия в ее создании и деятельности. Поэтому одной из задач первоначального этапа расследования является установление круга лиц, которые фактически создавали организацию, определяли ее производственную программу, управляли деятельностью организации, распоряжались прибылью, получаемой от предпринимательской деятельности.
Таким образом, субъектами незаконного предпринимательства могут быть: частные лица; индивидуальные предприниматели; лица, создавшие организацию (учредители), но уклонившиеся от ее регистрации; заявитель; руководитель организации; иное лицо, имеющее право без доверенности действовать от имени организации либо лицо, фактически выполнявшее функции руководителя.
Обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании незаконного предпринимательства.
По каждому расследуемому или рассматриваемому судом уголовному делу доказыванию подлежат: событие преступления (время, место, способ и другие обстоятельства совершения преступления); виновность лица в совершении преступления, форма его вины и мотивы преступления; обстоятельства, характеризующие личность обвиняемого; характер и размер вреда, причиненного преступлением; обстоятельства, исключающие преступность и наказуемость деяния; обстоятельства, смягчающие и отягчающие наказание; обстоятельства, которые могут повлечь за собой освобождение от уголовной ответственности.
С учетом уголовно-правовой и криминалистической характеристики незаконного предпринимательства, этот перечень обстоятельств следует дополнить содержанием, позволяющим конкретизировать информацию, имеющую значение в каждом конкретном случае. Так, при расследовании незаконного предпринимательства установлению, в частности, подлежат следующие обстоятельства:
1. Является ли деятельность, фактически осуществляемая лицом (лицами), предпринимательской, т. е. совершало ли лицо (лица) систематически действия, обладающие определенным единством и направленные на получение прибыли в результате возмездного удовлетворения потребностей третьих лиц.
2. Наименование хозяйствующего субъекта и его местонахождение (как по учредительным документам, так и фактическое по месту расположения объектов, на которых осуществлялась предпринимательская деятельность).
3. Время и место государственной регистрации в качестве юридического лица или индивидуального предпринимателя.
4. Когда фактически была начата предпринимательская деятельность.
5. Какие виды деятельности фактически осуществлялись и какие из них подлежат лицензированию.
6. Когда фактически субъект начал осуществлять деятельность, подлежащую лицензированию.
7. Наличие лицензий на занятие этими видами деятельности, когда, где и кому они были выданы, на какой срок.
8. Соблюдение субъектом лицензионных требований и условий, водимых для осуществления лицензируемых видов деятельности.
9. Факт обращения регистрирующего органа в суд с требованием о ликвидации юридического лица (прекращения деятельности физического лица в качестве индивидуального предпринимателя), основания ликвидации, когда и каким судебным органом было принято решение о ликвидации.
10. Факт применения к хозяйствующему субъекту следующих санкций: аннулирование лицензии (лицензий), приостановление действия лицензии (лицензий). Основания применения этих санкций, когда, кем и на какой срок они были приняты.
11. Способ совершения незаконного предпринимательства: осуществление предпринимательской деятельности без регистрации; при отсутствии лицензии; с нарушением правил регистрации; с нарушением условий лицензирования, представление в орган, осуществляющий регистрацию юридических лиц, документов, содержащих заведомо ложные сведения.
12. Кто является учредителем (учредителями) организации, ее руководителем, кто фактически осуществлял все действия, связанные с созданием и государственной регистрацией организации, управлением ее деятельностью, выступал в гражданском обороте от имени организации, распоряжался прибылью, получаемой от предпринимательской деятельности.
13. Круг лиц, принимавших участие в незаконной предпринимательской деятельности.
14. Наличие умысла на осуществление незаконного предпринимательства.
15. Размер ущерба, причиненного гражданам, организациям или государству, из чего он складывается (реальный ущерб или упущенная выгода), какие конкретно действия повлекли за собой причинение ущерба.
16. Размер дохода, извлеченного в результате незаконного предпринимательства, размер суммы, вырученной субъектом в результате незаконной предпринимательской деятельности, и размер расходов, которые при этом понес субъект.
17. Обстоятельства, смягчающие и отягчающие ответственность субъектов преступления.
18. Причины и условия, способствовавшие осуществлению незаконной предпринимательской деятельности.
19. Другие преступления, сопутствовавшие занятию незаконным предпринимательством.
Таким образом, характеристика незаконного предпринимательства дает возможность определить основные информационные блоки расследуемого события. Анализ подобной информации позволяет выдвинуть версии и определить алгоритм следственных действий, оперативно-розыскных и организационных мероприятий.
