Главный критерий - правовой стиль (стиль права):
• происхождение и развитие правовой системы;
• своеобразие юридического мышления;
• специфика правовых институтов;
• природа источников права и способы их толкования;
• идеологические факторы.
На этой основе К. Цвайгерт различает 8 «правовых кругов»: романский, германский, скандинавский, англо-американский, социалистический, право ислама, индусское право, дальневосточное право.
Своеобразие источников права и идеологические факторы признаются главными критериями для объединения правовых систем в правовые семьи.
Наибольшее распространения получила классификация, построенная на основе 3 главных критериев:
- особенности исторического развития правовых систем
- источники права
- структура права.
Соответственно выделяются 10 правовых семей:
• романо-германская;
• общего права (англосаксонская),
• славянская,
• латиноамериканская,
• скандинавская,
• мусульманская,
• индуистсское право,
• семья обычного (традиционного) права,
|
|
• дальневосточная,
• социалистическая.
Некоторые ученые выдвигают внутри западного типа права 8 правовых систем (романо-германская; скандинавская; латиноамериканская; семья общего права; мусульманская; индусская; семья обычного права; дальневосточная).
Романо-германская правовая система. Господствующая роль – закон (в первую очередь кодекс). Романское право (Франция, Италия), германское право – (Германия, Австрия, Швейцария, Польша, Чехия, Словакия).
Характерные особенности:
1. Во всех странах – писаные конституции (высшая юридическая сила) – разграничивают компетенцию государственных органов в сфере правотворчества и проводят дифференциацию источников права.
2. Три разновидности закона: кодексы; специальные законы (текущее законодательство; сводные тексты норм.
3. Общие принципы – подчинение права справедливости.
4. Развитие международных связей – международное право.
5. Своеобразное положение обычая – он может действовать в дополнение к закону и помимо закона.
6. Судебная практика – вспомогательный источник. Кассационный суд – высшая судебная инстанция (его решение может восприниматься другими судами как фактический прецедент).
Англосаксонская правовая система. Основной источник права – судебный прецедент. Судьи решают только конкретный спор (более гибкие нормы права и менее абстрактные, но одновременно право более казуистичное и менее определенное).
Характерные особенности:
1. Отсутствует деления права на публичное и частное (право делится на общее право и право справедливости).
2. Нет резко выраженного деления права на отрасли (поскольку суды могут разбирать разные категории дел, а также по причине отсутствия кодексов).
|
|
3. Прецедентное право требует от судьи признать обстоятельства дела сходным с ранее рассматривавшимся делом (от этого зависит применение прецедентной нормы). Судья может найти аналогию (если не найдет сходства – сам создает правовую норму – становится законодателем).
4. Соотношение закона и судебной практики (закон может отменить прецедент; при коллизии закона и прецедента приоритет отдается закону).
Мусульманская (шариатская) правовая система. Система норм выражена в религиозной форме (основана на исламе). Право произошло от Аллаха (охватывает все сферы социальной жизни). Шариат (предписания верующим – что должны делать и чего не должны) основан на идее обязанностей, возложенных на человека.
Основные черты:
1. Архаичность институтов, казуистичность и отсутствие систематизации.
2. Право церкви, право общины верующих.
3. Обычаи не входят в право и не рассматриваются как его источник.
4. Развитие системы права прекратилось в X веке (отпала возможность толкования).
5. Дуализм судебной организации: религиозные суды и другие суды, применявшие обычаи или законодательные акты власти.
Индуистская правовая система. Основана на своеобразном религиозном комплексе – индуизме и составляет одну из традиционно-религиозных семей права. Сформировалась более 2000 лет назад.
Основные черты:
• связь с кастовой системой, основной догмой которой является положение о том, что все люди с рождения разделены на социальные иерархические группы – касты - каждая имеет свою систему прав, обязанностей и морали;
• источник права и религии – Веды – сборники индийских религиозных песен, молитв, гимнов, содержащих по существу, правила поведения;
• основа – обычаи в регулировании вопросов права наследования, правового режима имущества отдельных членов неразделенной семьи и раздела семейного имущества;
• источник индуистского права – изначально труды и комментарии ученых; после обретения независимости от Британии – происходит кодификация законов индуистского права, был принят ряд законов, унифицировавших брачное право, о наследовании, об усыновлении и другие.
К семье индуистского права относятся правовые семьи Индии и Непала, его нормами руководствуются также отдельные этнические группы Бангладеш, Гайаны, Бирмы (Мьянмы), Сингапура, Малайзии, Шри-Ланки, некоторых других государств восточного побережья Африки – Танзании, Уганды, Кении.
Славянская правовая семья. Базируется на национально-культурных и географических особенностях славянской цивилизации. Самобытность определяется следующими моментами:
• самобытность государственности – уже в 6-11 веках восточные и южные славяне имели собственные государственные образования со своими традициями, отношением к государственной власти, формами ее организации;
• особые условия экономической жизни – ведущей формой хозяйствования долгое время была крестьянская общине, основанная на взаимопомощи, МСУ, ответственности по принципу «круговой поруки» - отсюда развитость начал коллективизма;
• тесная связь государства и права с православной ветвью христианства – сказывается на связи права и нравственности;
• унаследовала законодательные традиции римского права, а позднее рецептировала германское право. Поэтому по техническим приемам она примыкает к Романо-германской правовой семье.
• Ведущее место в данной правовой семье принадлежит российской правовой системе.
Латиноамериканская правовая семья характеризуется дуализмом – с одной стороны восприняла Романо-германскую правовую модель, а с другой – правовую систему США.
|
|
Основные черты:
• У США заимствована президентская форма правления, конституция;
• Большое место занимает делегированное законодательство (издание правительственных актов в форме законов);
• В Аргентине, Бразилии, Венесуэле и Мексике (федеративные государства) правовая система носит федеративный характер, но основную массу составляет федеральное законодательство;
• Серьезное внимание уделяется институту судебного контроля за конституционностью законов;
• Латинская Америка не рассматривает судебную практику в качестве источника права.
Скандинавская правовая семья – Швеция, Норвегия, Финляндия, Дания, Исландия.
Основные черты:
• Не полностью восприняла Романо-германскую модель права;
• Судебная практика и судебная система играют более важную роль, нежели в странах, принадлежащих к Романо-германской правовой семье;
• Большое число унифицированных актов, действующих в равной мере во всех скандинавских государствах – обусловлено сходством языка, культуры, исторического развития, географическим положением, отсутствием в целом политических различий;
• Не присущ прецедент как источник права;
• Не придается большое значение (как в английской семье) процедуре, процессуальным нормам.
Семья обычного (адатного, традиционного) права – страны Центральной и Южной Африки и Океании, в том числе Гамбию, Гану, Камерун, Малави, Мадагаскар, Сенегал, Того и другие.
Основные черты:
• Регулирование жизни обычаями (адатом) – каждая община, племя имеет свои обычаи и традиции;
• Обычное право – это право групп, сообществ, а не право отдельной личности;
• Верховенство идеи примирения сторон – заинтересованных лиц;
• В соответствии с обычным правом, брачный договор – союз двух семейных групп, а не двух людей;
• Регулирование сводится преимущественно к сфере частного права (семейные отношения, наследование, земельная собственность);
• В результате колонизации – действовали европейские суды и туземные суды; после обретения независимости – в одних государствах туземные суды были упразднены (Сенегал, Мали, Бурунди), в других – временно сохранены;
|
|
Дальневосточная правовая семья – основные черты:
• Отрицательное отношение к пр аву вообще (например, японцы традиционно отождествляют право исключительно с уголовным законодательством, которое ассоциируется с тюрьмой);
• Господство идеи примирения спорящих сторон – конфликты предпочитают решать внесудебным путем и даже судебные дела чаще всего заканчиваются примирением сторон;
• Охрана порядка должна осуществляться методами убеждения, посредничества, самокритичными оценками поведения;
Семья социалистического права – основные черты:
• Основывается на идеологии марксизма-ленинизма и концепции социалистического права как права высшего типа;
• Носит ярко выраженный классовый характер; направленность – воплощение в законах интересов классов, стоящих у власти – пролетариата и крестьянства, но в действительности выражается в закреплении интересов партийно-государственной верхушки;
• Отождествляют право и закон, исходящий исключительно от государства;
• Основной источник права – НПА;
• Запреты и обязанности – для регулирования общественных отношений;
• Отрицает судебный прецедент как источник права, не признает деления на частное и публичное право, отсутствует конституционный контроль;
• Приоритет государственных интересов перед личными;
• Централизация в регламентации договорных отношений, нормировании трудовой деятельности и распределении социальных благ;
• Отрицает свою преемственность от других правовых систем;
• В настоящее время к социалистической правовой семье относятся Куба, Вьетнам, Северная Корея, Китай.
67. Романо-германская правовая семья и семья общего прецедентного права: общая характеристика
Романо-германская правовая семья сложилась на основе рецепции римского права в 12-16 вв. и распространилась в континентальной Европе. Особенности этой семьи:
• основной источник права нормативный правовой акт – закон;
• наличие единой иерархической системы источников права;
• система признаёт деление на публичное и частное право, а также на отрасли права;
• законодательство носит кодифицированный характер;
• наличие общего понятийного фонда, т.е. сходство основных понятий и категорий;
• относительно единая система основных правовых принципов;
• в законодательстве ведущая роль принадлежит конституции, обладающей высшей юридической силой.
Существует система кодексов (гражданский, уголовный, процессуальный);
Среди источников права большое место занимают подзаконные акты, обычаи и судебная практика. Однако прецедент – не характерен для этой семьи, а судебная практика служит вспомогательным источником.
Правовая доктрина играет важную роль процессе правотворчества.
Большое значение имеет международное право, часто провозглашается его приоритет над внутригосударственным правом.
Наличие конституционного контроля в виде специальных конституционных судов или аналогичных органов.
Обычай имеет ограниченной действие, но его применение допускается в сфере частного права.
Семья общего (прецедентного права) существенно отличается от романо-германской правой семьи.
Главный источник права – судебный прецедент., т.е. норма, сформулированная судьями в процессе рассмотрения дела. Прецеденты строго обязательны для других судей при разбирательстве аналогичных дел.
Особенности этой семьи:
1. своеобразное понимание норм права – они не отделены от судебного решения, поэтому носят казуистический характер. Каждому новому дела нужна новая норма, но создавать её может только Верховный суд Англии (его состав: Высокий суд, Суд короны и Апелляционный Суд), а также палата лордов, выполняющая и судебные функции.
2. специфика структуры права: нет деления на публичное и частное, отрасли права выражены не чётко. В структуре права выделяют:
o прецедентное право;
o право справедливости (это совокупность норм, сформировавшихся из решений лорда-канцлера, действующего от имени короля при рассмотрении жалоб на решения обычных судов);
o статутное право (это право парламентского происхождения).
3. придание большого значения формам судопроизводства процессуальным нормам, источникам доказательств;
4. большая автономия судебной власти по отношению к другим ветвям власти. Прокуратура и органы административной юстиции отсутствуют. Судебная власть обладает правотворческим полномочиями.
5. некодифицированный характер законодательства. Есть правовые акты консолидирующие правовые нормы в институты и отрасли (гражданское право, в частности), однако английское право – прецедентно по своему характеру.
В структуре общего права можно выделить группу английского права (Великобритания, Канада, Новая Зеландия, Австралия и т.д.), а также право США – оно имеет своим источником английское право, но также имеет особенности:
• наличие в США федеральная Конституция;
• наличие дуализма правовой системы (наряду с прецедентным правом действует система законодательства. Но законодательные нормы входят в правовую систему США лишь после их неоднократного применения и истолкования судами)
• в федеральной системе США штаты обладают большой самостоятельностью и суды одного штата необязательно должны ссылаться на судебные решения другого штата;
• высшие судебные инстанции не связаны собственными прецедентами, а поэтому право США обладает большой гибкостью, манёвренностью, приспособляемостью к изменяющимся условиям.
• многие штаты имеют кодифицированное законодательство.
• наличие судебного контроля за законностью федеральных законов и законов отдельных штатов.
68. Религиозные правовые семьи: общая характеристика