Тема №5 Источники международного права

План лекции:

Введение

1. Понятие и классификация источников международного права.

2. Договор и обычай как основные источники международного права.

3. Общие принципы права, признанные цивилизованными нациями.

4. Судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций.

5. Акты международных межправительственных организаций.

6. Источники «мягкого» международного права.

7. Односторонние акты государств.

Заключение

Список литературных источников

Ключевые слова

Введение

1.Понятие и классификация источников международного права.

Под источниками международного права в формаль­ном (юридическом) смысле принято понимать определен­ные формы закрепления международно-правовых норм — формы, в которых воплощаются результаты соответству­ющего согласования государственных воль, направленного на формирование правовых норм.

круг источников:

В середине XX в. сложилась традиция, в силу которой воп­рос о круге источников позитивного, действующего междуна­родного права рассматривается в свете положений ст. 38 Ста­тута Международного Суда ООН. В частности, в этой статье говорится:

«Суд, который обязан решать переданные ему споры на основании международного права, применяет:

а) международные конвенции, как общие, так и специальные,
устанавливающие правила, определенно признанные споря-­
щими государствами;

a) международные обычаи, как доказательство всеобщей прак-­
тики, признанной в качестве правовой нормы;

b) общие принципы права, признанные цивилизованными на­
циями;

c) с оговоркой, указанной в ст. 59, судебные решения и докт-­
рины наиболее квалифицированных специалистов по пуб­
личному праву различных наций в качестве вспомогатель­
ного средства для определения правовых норм.

Нетрудно заметить, что на первом месте (под п. 1а и 1Ь) в ст. 38 фигурируют международный договор и международный обычай.

Судя по всему, именно они и должны рассматриваться в качестве основных источников международного права.

2. Договор и обычай как основные источники международного права.

Международный договор представляет собой явно выра-енное соглашение между двумя и более субъектами между-гродного права.

При этом важнейшее правообразующее значение имеют:

- международные договоры универсального характера;

- договоры, содержащие императивные нормы международного права;

- определенное правообразующее значение имеют и договоры, заключаемые двумя и несколькими государствами и иными объектами международного права. Это договоры, в которых находят свое отражение диспозитивные международно-правовые нормы;

- договоры, призванные зафиксировать решение тех или ных конкретных проблем, возникающих у ограниченного числа субъектов международного права.

международный обычай образуется в результате выявления устоявшейся практики межгосударственного общения — практики, включающей многократно повторяемые действия на международной арене, или наблюдаемое в течение длительного времени воздержание от действий.

Эта практика должна быть не только постоянной и длительной, она должна охватывать максимальный круг государств, участвующих в международном общении.

Но самое главное - эта практика должна применяться с осознанием ее юридической обязательности или правовой необходимости.

Следует остановиться еще на одном вопросе: яв-яются ли два упомянутых выше источника международного рава (договор и обычай) равноценными, обладающими равной юридической силой, или одному из них следует отдать редпочтение.

Было время, когда ученые западной школы преувеличивали значение международного обычая, относя международный договор к чему-то второразрядному.

Им противостояли ученые из «социалистического лагеря». Эти ученые ста­яли на первое место международный договор в силу его доступности пониманию «широчайших слоев рабочих и крестьян».

В наши дни все эти взгляды безнадежно устарели. Повсе­местно утвердилось представление о том, что международный договор и международный обычай не должны противопостав­ляться друг другу. Признается их равное правообразующее значение. Приоритетность того или иного из этих двух источ­ников международного права должна определяться в каждом конкретном случае исходя из древнего технического правила lex posterior derogat priori.

Можно найти бесчисленное количество примеров, когда в процессе прогрессивного развития и кодификации международ­ного права устаревшие обычно-правовые нормы заменялись договорно-правовыми. Скажем, до середины 60-х гг. XX в. дип­ломатическое и консульское право базировалось преимуществен­ным образом на сложившихся еще в XVI-XVIII вв. обычаях. После завершения работы Венских конференций ООН 1961 г. и 1963 г. по дипломатическому и консульскому праву в основу этих двух важных отраслей современного международного права легли конвенционные (договорные) нормы. Подобная же ус­пешная замена договорно-правовыми нормами обычно-право­вых произошла и в процессе кодификации международного морского права. Универсальные конвенции 1958 г. и 1982 г. обеспечили модификацию и конкретизацию многих положений, закрепленных до этого международными обычаями, сложив­шимися еще во время Г. Гроция.

Обратных примеров — примеров того, как вновь сформиро­вавшаяся обычно-правовая норма модифицирует положения действующего универсального международного договора, — не так уж и много. Но они есть, и на их существование указыва­ют многие авторитетные авторы. Так, профессор Г.И. Тункин в работах, опубликованных в 1956—1964 гг., признавал право­мерной практику, сложившуюся в Совете Безопасности ООН в 1946-1947 гг., в силу которой положения ст. 27 Устава ООН, предусматривающие необходимость для принятия решений в Совете по непроцедурным вопросам наличия «совпадающих голосов» членов Совета, должны применяться таким образом, что отсутствие в момент голосования одного из постоянных членов Совета не должно рассматриваться как препятствую­щее «совпадению» голосов. Иными словами, в таких ситуаци­ях, по мнению Г.И.Тункина, считается, что постоянный член СБ ООН не воспользовался своим правом вето. При соблюдении прочих надлежащих условий решение по процедурным вопросам должно считаться принятым. Налицо формирование нормы международного обычного права, которая трансформирует существенные положения весьма важного международного договора.

3. Общие принципы права, признанные цивилизованными нациями.

О каких общих принципах международного права, «признан­ных цивилизованными нациями», идет речь?

1.Прежде всего, сле­дует отметить, что в наше время все существующие в мире нации должны быть отнесены к числу цивилизованных.

Это обстоятельство бесспорно, но оно не облегчает решение главно­го вопроса: о каких принципах в данном случае идет речь?

Споры по данному вопросу на протяжении 40-60-х гг. про­шлого столетия занимали умы многих выдающихся юристов-международников. Как нам пред­ставляется, наиболее удачное и в каком-то смысле компромис­сное решение этой проблемы предложили известные российс­кие ученые Р.Л. Бобров, И.И. Лукашук и Г.И. Тункин. В ра­боте, опубликованной в 1974 г., они утверждали, что под «об­щими принципами права», содержащимися в ст. 38 Статута Международного Суда ООН, понимаются положения, которые являются общими как для национальных правовых систем, так и для международного права, а именно: «Это общие право­вые понятия, логические правила, приемы юридической техники, используемые при толковании и применении права как меж­дународного, так и национального, независимо от социальной сущности той или иной системы права».

К подобного рода правилам относятся, например:

- lex specialis derogat generali («специальный закон отменяет общий закон»);

- lex posterior derogat priori («последующий закон отменяет предыдущий»);

- пето plus juris transferre potest quam ipse habet («никто не мо­жет передать другому больше прав, чем он сам имеет»);

- и т.д.

Суждение Р.Л. Боброва, И.И. Лукашука и Г.И. Тункина очень удобно для практического применения. Оно не противо­поставляет один источник международного права другому. Оно отражает вполне здравое наблюдение, в силу которого любые принципы международного права, так или иначе, находят свое воплощение в конкретных нормах договорного или обычного международного права.

Анализ содержания ст. 38 Статута Междуна­родного Суда ООН подводит нас к мысли об исчерпании круга источников международного права в формальном смысле. Ибо то, о чем говорится в Статуте, не имеет прямого отноше­ния к источникам международного права как таковым, а пред­ставляет собой перечень (к тому же неполный!) вспомогатель­ных средств «для определения правовых норм».

4. Судебные решения и доктрины наиболее квалифицированных специалистов по публичному праву различных наций.

А). Судебные решения:

Разработчики Статута Международного Суда ООН призы­вают относиться к судебным решениям как к сугубо право­применительному инструменту.

Нас не зря отсылают к ст. 59 Статута, где говорится о том, что судебные решения обязатель­ны лишь для участвующих в деле сторон и лишь по данному делу.

Хотя нельзя не заметить, что в реальной жизни реше­ния международных судов оказывают существенное влияние на правоприменительную практику, и на весь процесс прогрес­сивного развития международного права.

Более того, мнение Международного Суда ООН, выраженное в решениях по конк­ретным делам, рассматриваемых им, и в консультативных зак­лючениях, выносимых по запросам компетентных междуна­родных инстанций, в должной мере учитывается как в работе правотворческих органов ООН (Комиссии международного пра­ва ООН и Шестого комитета ГА ООН), так и в работе регуляр­но созываемых международных кодифицирующих конференций всемирного масштаба.

Словом, судебные решения дол­жны рассматриваться в качестве важных вспомогательных средств для определения (распознания) правовых норм, вопло­щаемых в формируемых международно-правовых обычаях и в разрабатываемых международных договорах.

Б). доктрины:

Доктрина международного права, научные труды юристов-международников разных стран, вне всякого сомнения, играют важную роль в процессе как правотворческой, так и правопри­менительной деятельности на международной арене, но они никак не могут включаться в общий перечень источников со­временного международного права.

В). решения международных межправительственных организаций:

На этом можно было бы и завершить рассмотрение вопроса об источниках международного права, если бы не одно обстоя­тельство. По каким-то причинам за пределами ст. 38 Статута Международного Суда ООН оказались решения международных межправительственных организаций, которые играют нема­лую роль в процессе кодификации и прогрессивного развития международного права. Чем это можно объяснить? Не исклю­чено, что этот явный недостаток ст. 38 Статута Международ­ного Суда ООН не был вовремя обнаружен из-за спешки, в которой разрабатывался текст этого документа. Над проектом Статута весной 1945 г. работали члены так называемого Вашингтонского комитета юристов. Название этого органа не должно вводить в заблуждение. Он не был подобен собранию независимых экспертов, в спокойной и свободной обстановке разрабатывающих проект международно-правового акта. Вашингтонский комитет состоял из правительственных экспертов, назначенных государствами из числа приглашенных на учредительную конференцию Объединенных Наций в Сан-Франциско.

До начала конференции оставалось чуть больше месяца, проект Устава всемирной организации безопасности, получив­шей вскоре наименование «Организация Объединенных Наций», был уже почти готов, оставалось согласовать проект Статута Международного Суда ООН, которому предстояло стать прило­жением к Уставу всемирной организации. Времени у Вашинг­тонского комитета было очень мало. К тому же много времени в комитете ушло на малопродуктивные споры о том, следует ли создавать при ООН новый международный судебный орган и не лучше ли возродить Постоянную палату международного правосудия, действовавшую во времена Лиги Наций. К момен­ту, когда был сделан окончательный выбор в пользу нового судебного органа, времени для обстоятельного обсуждения про­екта Статута нового суда уже не оставалось. В спешке члены Вашингтонского комитета попросту переписали некоторые по­ложения из Статута Постоянной палаты международного пра­восудия. Так и родилась знаменитая ст. 38 Статута Междуна­родного Суда ООН, повторяющая почти дословно то, что было записано в Статуте указанной Палаты. В силу названных при­чин «за бортом» остался вопрос о юридической силе многочис­ленных решений международных межправительственных орга­низаций.

Когда во время Версальской мирной конференции разраба­тывались учредительные документы Лиги Наций, включая и Статут Постоянной палаты международного правосудия, еще не существовало международных межправительственных орга­низаций универсального характера, отсутствовала и практика принятия такими организациями каких-либо решений. Поэто­му преждевременной представлялась постановка вопроса об оп­ределении юридической силы таких решений. Таким образом, в 1919 г. в Версале об этой проблеме еще не думали, а в 1945 г. в Вашингтоне для решения этой проблемы не хватило времени.

5. Акты международных межправительственных организаций.

Решения международных межправительственных организа­ций, и прежде всего резолюции ГА ООН, имеют большое право-образующее значение.

Их роль в процессе прогрессивного раз­вития и кодификации международного права весьма заметна. Не ясно лишь одно: можно ли включать эти решения в общий перечень источников международного права наряду с междуна­родными договорами и международными обычаями? Или их все же следует рассматривать в качестве одной из разновидностей «вспомогательных средств», способствующих распознанию пра­вовых норм?

Представляется, что, несмотря на чрезвычайную важность таких решений, в особенности резолюций ГА ООН, их нельзя приравнивать к бесспорным источникам международного пра­ва, а именно к международным договорам и международным обычаям. В Уставе ООН (как и в уставах многих других между­народных межправительственных организаций) нет положений, которые бы наделяли руководящие органы международной орга­низации какими-либо законодательными функциями. Что ка­сается ГА ООН, то из Устава и правил процедуры ГА ООН со всей очевидностью вытекает рекомендательный характер резо­люций Генеральной Ассамблеи ООН. Содержащееся в ст. 10 Устава ООН положение о рекомендательном характере резолю­ций ГА ООН не является случайным: разработчики Устава ООН явно желали подчеркнуть необязательность для суверенных го­сударств решений Генеральной Ассамблеи ООН в отличие от принимаемых в особом порядке правоприменительных поста­новлений Совета Безопасности ООН.

Как справедливо отмечал Г.И. Тункин, норма международ­ного права возникает лишь тогда, «когда имеется согласование воль государств относительно признания того или иного пра­вила в качестве нормы международного права...

голосуя за ка­кую-либо резолюцию... государство имеет в виду, что его голо­сованию не может быть придано большее значение, чем то, которое определяется Уставом Организации Объединенных Наций..

Резолюции ГА ООН не создают непосредственно прав и обязанностей для государств-членов и в этом смысле не мо­гут быть приравнены к нормам международного права.

В резолюциях ГА ООН может быть указано, в чем состо­ит «пробел» в действующем международном праве.

Таким образом, представляется обоснованным вывод о том, что резолюции ГА ООН, как и решения руководящих органов других международных межправительственных организаций, не должны рассматриваться в качестве непосредственного ис­точника международного права, что не умаляет признания их важной роли в процессе международного правотворчества.

6. Источники «мягкого» международного права.

В последние годы представления о существовании некоего «мягкого» права все чаще находят свое отражение в специаль­ной литературе. Оно привлекает внимание не только теорети­ков международного права, но и служит поводом для высказы­ваний дипломатов, занятых активной работой по реализации внешней политики своих государств.

Речь идет о неких промежуточных нормах, напоминаю­щих нормы международного права, но не обладающих всеми их качествами.

Одни ученые относят такие нормы к полити­ческим нормам рекомендательного характера. Другие — обра­щают внимание на серьезные обязательства морально-полити­ческого характера, которые берут на себя государства, форму­лирующие соответствующие положения. В юридической лите­ратуре обращается внимание на учреждение в некоторых слу­чаях в рамках отдельных международных организаций специ­альных механизмов по контролю за соблюдением таких норм.

В качестве примера норм «мягкого» международного права можно указать на положения Заключительного акта СБСЕ, принятого в Хельсинки летом 1975 г. Положения этого акта, как и многие другие документы, принимаемые в рамках так называемого «Хельсинкского процесса» с должным основани­ем могут быть отнесены не просто к «политическим нормам» рекомендательного характера, а к нормам «мягкого» междуна­родного права или, как их еще часто называют, «мягким нор­мам» международного права - нормам, которые государства обязались соблюдать на основе своего добровольного волеизъ­явления, но которые не защищены всеми теми санкциями, которыми должны быть защищены нормы «твердого» меж­дународного права. В частности, представляется маловероят­ным, что Международный Суд ООН по межгосударственному спору вынесет решение, которое базировалось бы исключитель­но на положениях Заключительного акта СБСЕ 1975 г. Однако данное суждение не следует рассматривать в качестве отрица­ния возможности вынесения судебного решения с согласия сто­рон на основе ex aequo et bono, как это предусмотрено п. 2 ст. 38 Статута Международного Суда ООН.

7. Односторонние акты государств

Вопрос о возможности отнесения односторонних актов го­сударств к источникам международного права носит весьма дискуссионный характер.

Не в последнюю очередь это связано с отсутствием единой позиции в доктрине международного права в отношении определения понятия «односторонние акты госу­дарств».

В науке сложилось два подхода к решению этого вопроса.

Сторонники широкого подхода относят к односторонним ак­там государств все акты и действия, совершаемые государством в одностороннем порядке. Помимо односторонних актов, отно­сительно которых в международно-правовой литературе суще­ствует определенное согласие (таких, как обещание или «дек­ларация обязательства», признание, протест и отказ), к одно­сторонним актам причисляют также такие формально одно­сторонние акты, как нотификация, некоторые акты законода­тельства (например, касающиеся вопросов гражданства, уста­новления границ территориальных вод), оккупация, объявление войны или её прекращение, разрыв дипломатических отношений и т. д. Кроме того, сторонники этого подхода относят к таким актам присоединение к международному договору, ого­ворку к нему, выход из договора, а также декларации госу­дарств о ниизнании обязательной юрисдикции Международно­го Суда ООН.

Сторонники узкой трактовки считают, что среди всех ак­тов и действий, совершаемых государством в одностороннем порядке, следует выделять те акты, которые способны самосто­ятельно вызывать международно-правовые последствия, не тре­буя для этого какого-либо вмешательства со стороны иных субъектов международного права. Такие акты называют одно­сторонними актами государств stricto sensu (в строгом смыс­ле), строго или «чисто» односторонними актами. Исходя из этой теории, только такие акты можно считать истинно одно­сторонними актами государств.

Существование таких актов подтверждается теорией и прак­тикой. Одним из наиболее ярких подтверждений их юриди­ческой обязательности являются решения Международного Суда ООН по делу о ядерных испытаниях (Новая Зеландия против Франции, Австралия против Франции, 1974 г.). Суд, в частно­сти, указал: «Когда намерение государства, делающего подоб­ное [одностороннее — Е.К.] заявление, состоит в том, чтобы быть юридически связанным его условиями, это намерение при­дает заявлению характер юридического обязательства». При этом «никаких действий, являющихся по своей природе дей­ствиями quid pro quo, ни какого-либо последующего принятия декларации, ни даже какого-либо ответа или реакции других государств не требуются для того, чтобы такая декларация во­зымела силу, поскольку такое требование было бы несовмести­мо со строго односторонним характером такого юридического акта...».

Учитывая, что источники международного права - это фор­ма воплощения международно-правовых норм, можно сделать вывод, что акты, являющиеся односторонними лишь формаль­но, нельзя считать источниками международного права. Эти акты сами по себе не являются источником прав и обязанно­стей в соответствии с международным правом.

Как правило, они выступают в качестве юридического факта, который ведет к появлению прав и обязанностей, уже установленных другими источниками международного права, или же являются одним из элементов согласования воль государств, которое приводит в итоге к формированию такого источника.

В то же время односторонние акты в строгом смысле это­го термина, такие как обещание, признание, отказ от прав, правомочий, претензий, ведут к созданию обязательств для государств, совершающих их, и права для государств, кото­рым они адресованы, т.е. являются источником прав и обяза­тельств по международному праву. Односторонний акт про­теста также вызывает самостоятельные международно-пра­вовые последствия в виде подтверждения прав протестующего государства и недопущения их утери. Поэтому некоторые уче­ные относят такие акты к источникам международного права.

Несмотря на важное значение, которое имеют односторон­ние акты государств в современном международном праве, их все же нельзя отнести к источникам международного права в общепринятом значении этого термина. В процессе создания односторонними актами прав и обязательств отсут­ствует такой необходимый для установления источника меж­дународного права элемент, как согласование воль государств. Кроме того, нельзя с полной уверенностью утверждать, что по­средством односторонних актов государств создаются нормы международного права, поскольку последние содержат общеобя­зательные правила поведения, а односторонний акт создает но-'вые обязательства только для одного государства — его автора.

Закрепившиеся в доктрине международного права опреде­ления терминов «источник международного права», «норма международного права» не позволяют включить односторон­ние акты государств в число источников международного пра­ва. Однако это нисколько не снижает их юридической значи­мости в системе международно-правового регулирования по срав­нению с общепризнанными источниками. Нельзя подвергать сомнению тот факт, что односторонние акты государств явля­ются источником прав и обязательств по международному праву.

Посредством одностороннего акта обещания государство берет на себя новые обязательства в отношении других субъек­тов международного права. Односторонние обещания могут касаться самых разнообразных аспектов межгосударственного сотрудничества: от визовых вопросов до обязательств в облас­ти разоружения. Для того чтобы одностороннее обещание мог­ло вызвать последствия по международному праву, необходи­мо, чтобы на то было намерение государства, совершающего такой акт. Для установления такого намерения необходимо учитывать сам текст заявления, четкость формулировок, ис­пользуемых в нем, а также условия, при которых оно было сделано.

Односторонний акт признания выражает намерение рас­сматривать определенную ситуацию, изменения в международ­ном правопорядке, претензию как соответствующие междуна­родному праву. В зависимости от объекта признания и усло­вий его предоставления могут различаться международно-пра­вовые последствия этого акта. Единым общим последствием для всех актов признания выступает возникающее для автора такого акта обязательство не оспаривать законность того, что было им признано ранее.

С помощью одностороннего акта отказа государство мо­жет отказаться от определенных прав, правомочий или пре­тензий. При этом должно быть ясно продемонстрировано, что государство, совершающее акт отказа, намерено своим одно­сторонним актом потерять права или другим образом ограни­чить свою свободу действий. Существует общая норма между­народного права, которая не допускает возможность презумп­ции отказа.

Наиболее распространенным средством защиты государ­ством своих прав является односторонний акт протеста. С помощью протеста государства подтверждают свои права, ис­ключают всякую возможность толкования поведения государ­ства как молчаливого согласия и побуждают нарушителей к прекращению или недопущению нарушений своих прав. В не­которых обстоятельствах протест является необходимым для недопущения утраты права. Если государству становится изве­стно об акте, нарушающем его права, и при этом оно не заяв­ляет протест, такое поведение может быть расценено как отказ от таких прав. Необходимо отметить важную роль, которую играет акт протеста в формировании международного обычая. Протест может препятствовать появлению обычая, а в случае его появления этот акт способен не допустить применение обыч­ной нормы в отношении протестующего государства. С 1996 г. КМП ООН занималась работой по выявлению и уточнению обычных норм, применимых к односторонним ак­там государств. В 2006 г. она представила вниманию ГА ООН документ, озаглавленный «Руководящие принципы, касающи­еся односторонних официальных заявлений, сформулирован­ных государством с намерением породить обязательства но международному праву». Этот документ, хоть и не дал ответов на все вопросы, которые были поставлены перед КМП ООН, стал важным шагом на пути к кодификации односторонних актов государств. Принципы предусматривают ряд положений, отражающих общепринятую практику в отношении односто­ронних актов государств в строгом смысле (роль принципа добросовестности в обосновании юридической силы таких ак­тов, свобода формы их совершения, правило ограничительного толкования односторонних актов, невозможность произволь­ного отзыва и некоторые другие). Сформулированы критерии, позволяющие определить юридический характер односторон­них актов государств: публичность одностороннего акта, реша­ющее значение намерения принять юридическое обязательство.

И так, при определении прав и обязательств государств не­обходимо учитывать не только общепризнанные источники международного права, но и односторонние акты государств. Они хоть и не охватываются понятием «источники междуна­родного права» в общепринятом значении этого термина, но могут являться источником прав и обязательств по между­народному праву, которые подлежат соблюдению на основа­нии принципа добросовестности и нарушение которых мо­жет привести к возникновению международной ответствен­ности для государства-автора.

Лекция №6 Соотношение международного права и внутреннего права государств.

План лекции:

Введение

1. Доктринальные подходы к проблеме соотношения международного и национального права.

2. Влияние национального права на процесс международного нормотворчества.

3. Влияние международного права на функционирование национального права.

Заключение

Список литературных источников.

Ключевые слова.