Обычаи и обыкновения международной торговли. Принципы унидруа: значение, общая характеристика

Под обычаем понимается единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике и имеющее обязательную юридическую силу.

В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, именуют обыкновением.

Правовой обычай может быть источником нац-ого права и источником международного (публичного) права.

В национальном праве источником является санкционированный обычай, т. е. сложившееся в практике правило, за которым гос-во признает юридическую силу. В современных условиях санкционированный обычай крайне редко выступает в качестве источника права. Следовательно, в той мере, в какой обычай выступает в качестве источника нац-ого права, он может быть и источником МЧП как права нац-ого. Чаше всего это имеет место в предпринимательской, коммерческой деятельности.

Примером санкционированного обычая может служить положение, сформулированное в ГК РФ, из которого следует, что если отношения прямо не урегулированы гражданским законодательством или соглашением сторон, то они регулируются применимым к ним обычаем делового оборота. Тем самым законодатель признает за обычаями делового оборота юридическую силу.

Под обычаем делового оборота Гражданский кодекс понимает «сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Обычаи делового оборота применяются только в области предпринимательской деятельности, которая регулируется гражданско-правовыми нормами в следующей последовательности:

1 — императивными нормами законов и подзаконных актов;

2 — соглашением сторон (договорными условиями);

3—диспозитивными нормами законов и подзаконных актов;

4 —обычаями делового оборота;

5 — гражданским законодательством по аналогии.

При этих же условиях и ограничениях обычаи делового оборота будут применимы к отношениям в области предпринимательской деятельности, осложненным иностранным элементом, но только тогда, когда коллизионный вопрос будет решен в пользу российского права. В таком качестве санкционированные обычаи «делового оборота- не являются источником МЧП.

1) Другое дело, если среди обычаев делового оборота встретится коллизионная норма. Такой обычай будет источником российского МЧП.

Международно-правовой обычай — это сложившееся в практике устойчивое правило поведения гос-в, за которым гос-ва признают юридическую силу, т. е. выражают свою согласованную волю.

Международно-правовой обычай, так же как и международный договор, — это соглашение между гос-вами, возлагающее юридические обязательства на гос-ва.

Кроме международно-правовых обычаев в международной практике сложились и широко применяются устойчивые правила, которые именуются обычаями международного торгового или делового оборота. Эти правила сложились в отношениях не между гос-вами, а между физическими и юридическими лицами разных гос-в в предпринимательской сфере.

Вместе с тем обычаи международного делового оборота могут приобрести юридическую силу и стать источником права, если гос-ва признают за ними это качество.

Это возможно в двух вариантах:

1) либо индивидуально гос-вом, и тогда международный торговый обычай становится санкционированным обычаем и в таком качестве —источником нац-ого права;

2) либо совместно гос-вами в форме международного договора или в форме международно-правового обычая, и в таком качестве он становится источником" международного (публичного) права.

Примером санкционирования обычаев международного торгового оборота совместно гос-вами в форме международного договора может служить п. 2 ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи 1980 г., который предусматривает обязательное применение обычая, о котором стороны знали или должны были знать, который в международной торговле широко известен и постоянно соблюдается в соответствующей области торговли.

Таким образом, источником МЧП является лишь санкционированный гос-вом обычай международного делового оборота, которому гос-во своей суверенной волей придает силу нац-ого права, в результате чего он действует в национально-правовой форме.

Учитывая значительную роль обычаев международного делового оборота в регламентации международных экономических связей и трудность установления их содержания и применения, многие международные организации изучают, обобщают и публикуют своего рода своды обычаев по определенным группам вопросов.

Особенно велико значение публикаций, подготовленных Международной торговой палатой, в том числе

1) Международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (ИНКОТЕРМС) в редакции 2010 г.,

2) Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов в редакции 1993 г.,

3) Унифицированные правила по инкассо в редакции 1995 г.,

4) Унифицированные правила по договорным гарантиям 1978 г.

Международный морской комитет:

1) Йорк-Антверпенские правила об общей аварии в редакции 1994 г

УНИДРУА

1) Принципы международных коммерческих контрактов» (2010)

Следует, однако, отметить, что факт создания подобных документов никоим образом не меняет природу обычаев, в них сформулированных. Они представляют собой неофициальную, «частную» кодификацию не обладающих обязательной юридической силой обычаев международного делового оборота.

Одной из особенностей регулирования отношений в сфере международной торговли является широко распространение обычаев международной торговли, под которым понимаются единообразные устойчивые правила, сложившие в практике, но не имеющие обязательной юридической силы. Исходя из строго формальной юридической терминологии данное определение относится не к обычаям, а к обыкновениям, так как под обычаем в юридической науке понимается тоже единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но обладающее обязательной юридической силой.

Обычай — это юридическая норма, а обыкновение —неюридическая норма.

Термин «обычаи международной торговли» — обобщающий. Он охватывает все применяемые в международной торговле правила неюридического характера. Но они не однозначны. В зависимости от их значимости, уровня применения выделяют три группы подобных правил.

Первая группа: правила общего характера, наиболее значимые; правила, которые могут применяться к любым видам внешнеэкономических сделок. Их и называют обычаем.

Вторая группа: правила, применяемые в отдельных областях международного делового сотрудничества, в торговом обмене определенными группами товаров. Их часто называют обыкновениями. Например, существуют комплексы обычных правил, применяемых в торговле зерном, кофе и прочим или в строительстве промышленных объектов. В свою очередь, и обычаи, и обыкновения могут быть универсальными, т. е. применяться в любой части света, региональными — применяться в конкретном регионе, или локальными (например, обычаи одного морского порта).

Третья группа: заведенный порядок. Это обычные правила, сложившиеся между конкретными партнерами в определенной сфере международного предпринимательства.

Главная трудность в применении торговых обычаев заключается в том что они неписаные. Чтобы их применять, они должны быть известны предпринимателям - участникам международного делового оборота. Для предотвращения подобных проблем в мировом сообществе получила распространение неофициальная кодификация или унификация обычаев международного делового оборота. Она представляет собой деятельность по изучению, обобщению обычных правил и публикации их в документированном виде, что способствует их единообразному восприятию и применению. УНИДРУА Принципы международных коммерческих договоров (Принципы УНИДРУА).

Документ состоит из преамбулы, семи глав, разделенных на разделы и статьи, и комментариев к ним. Согласно преамбуле Принципы устанавливают «общие нормы для международных коммерческих контрактов». Отмечаются два подхода (критерия), которые были использованы при включении тех или иных положений в кодификационный акт: во-первых, он содержит принципы, которые являются общими для всех правовых систем, иначе говоря, являются общими принципами права; во-вторых, в него вошли принципы, которые наиболее приспособлены или лучше всего отвечают особым потребностям международных коммерческих сделок.

Принципы предназначены для участников международной торговли с целью использования их в договорной практике. Они не являются международным договором, поэтому не обращены к гос-вам и не предполагают какого-либо одобрения с их стороны, не обладают юридической силой и не обязательны для сторон внешнеэкономических сделок.

Можно выделить несколько аспектов применения Принципов:

1) для регулирования отношений сторон по внешнеэкономической сделке, когда стороны на них сослались;

2) в качестве доказательства всеобщей практики, когда невозможно установить применимое право или когда избранное право не содержит ответа на искомый вопрос;

3) для толкования и восполнения положений международных унификационных актов в области международной торговли;

4) использование в процессе развития нац-ого права или в процессе международной унификации.

В главе первой «Общие положения» закреплены принципы международных коммерческих договоров, большая часть которых являются общими принципами права: принцип свободы договора (свобода вступать в договор, устанавливать его содержание, однако свобода формы договора не является общепризнанной), принцип обязательности договоров, добросовестности.

Обязательства могут быть прямыми и подразумеваемыми. Последние вытекают из характера и цели договора, практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях, добросовестности и честной деловой практики и из разумности. Принципы устанавливают общие правила для определения качества исполнения, цены, прекращения договора, заключенного на определенный срок, если эти вопросы не решены в договоре (кстати, эти правила совпадают с соответствующими нормами Венской конвенции 1980 г.).

Значительное внимание уделено принципам исполнения и последствий неисполнения договоров. На практике достаточно сложно решаются вопросы штрафных санкций, возмещения убытков, взыскания процентов с неуплаченной суммы. В Принципах даются особенно подробные правила их решения. Остальные статьи содержат правила, устанавливающие порядок исчисления убытков как реальных, так и упущенной выгоды.