В соответствии с ч.2 ст.146 УПК командованию воинской части сообщается о существе дела, по которому избрана данная мера пресечения

Лица, виновные в невыполнении возложенных на них обязанностей, несут предусмотренную законодательством дисциплинарную ответственность.

На основании поступившего от органа расследования или суда сообщения и копии постановления о применении меры пресечения, командир восковой части издает приказ по части об установлении наблюдения, с назначением ответственных лиц, о чем немедленно в письменной форме уведомляет орган, избравший эту меру пресечения.

- Порядок применения мер пресечения в отношении несовершеннолетних. Мера пресечения " Отдача несовершеннолетнего под присмотр" (ст.147 УПК РК). В правоприменительной практике существует широкая тенденция применения к несовершеннолетним обвиняемым меры пресечения - подписки о невыезде. Совершенно правильно отмечает профессор К. Бегалиев, что: "...такая практика неверна, так как отдача под присмотр родителей или заменяющих их лиц, детских учреждений и общественных организаций более эффективна, указанные меры пресечения при правильном их применении еще до суда обеспечивают воспитательное воздействие на несовершеннолетнего правонарушителя"[81]. Исследования, проведенные профессором З.Д. Еникеевым, подтверждают данный тезис. "Особенно низка эффективность подписки о невыезде в отношении несовершеннолетних, о чем свидетельствует довольно высокий процент (67,4 %) их ненадлежащего поведения (неявка по вызовам, продолжение преступной деятельности и т.д.). Одно из таких проявлений есть то, что подписка о невыезде не осознается подростком должным образом и нередко нарушается"[82].

Действительно, данная проблема существует, так УПК Таджикистана (ст. 82), Молдовы (ст. 73) не содержит нормы, позволяющей применение в отношении несовершеннолетних обвиняемых подписки о невыезде.

По нашим данным, мера пресечения "отдача несовершеннолетнего под присмотр" не получила широкого практического применения по причине того, что, как правильно отмечает З.Ф.Кроврига.: «Несовершеннолетние обвиняемые при отдаче под присмотр родителей или лиц, их заменяющих, ни к чему не принуждаются и обоснованно это лишь доверием. В связи с этим, с целью повышения эффективности данной меры пресечения необходимо при отдаче под присмотр несовершеннолетнего обвиняемого отбирать у него «обязательство о надлежащем поведении»[83], с разъяснением ему обязанностей и последствий нарушения данной меры пресечения. Кроме этого необходимо предусмотреть в законодательном порядке повышенную материальную и юридическую ответственность поручителей за халатное отношение к принятым на себя обязанностям по обеспечению надлежащего поведения несовершеннолетнего обвиняемого.

Нами в качестве альтернативы при применении мер пресечения к несовершеннолетним обвиняемым предлагается введение в законодательство республики меры пресечения «Помещение несовершеннолетнего в специальное детское учреждение» (ст.490 УПК РК). Данная мера является одной из разновидностей, граничащих с заключением под стражу. Сущность ее состоит в том, что несовершеннолетний лишен свободы передвижения и свободы действий, права на уединение, личную (частную) жизнь, общения с другими людьми.

Целесообразность введения в уголовно-процессуальное законодательство указанной меры получила поддержку 76,1 % опрошенных нами работников правоохранительных органов.

С нашей точки зрения, детское учреждение должно быть закрытым и располагать системой охраны и контроля. К ним могут относиться воспитательно-трудовые колонии для несовершеннолетних, детские-приемники распределители, закрытые специальные школы-интернаты, детские дома, закрытые специальные учебно-воспитательные и лечебно-воспитательные учреждения. При этом не обязательно учитывать то обстоятельство, что данное лицо воспитывалось там до совершения преступления.

Необходимость применения данной меры возникает, например, в случаях, когда несовершеннолетнего нужно изолировать от вредного влияния среды, в которой он находится (в семье, во дворе дома и т.д.). Необходимо отметить, что в обязательном порядке данная мера пресечения должна применяться в целях изоляции несовершеннолетнего обвиняемого от взрослых соучастников по уголовному делу, так как в практике имеет еще место их противоправное воздействия на несовершеннолетних соучастников.

Для избрания подобной меры пресечения в отношении несовершеннолетнего обвиняемого кроме оснований, изложенных в ст. 139 УПК РК., необходимо при изучении личности учитывать обстоятельства того, что несовершеннолетний совершил преступление, уголовное наказание за которое превышает два года лишения свободы, если он вышел из-под контроля или влияния родителей или лиц, их заменяющих, если сильно негативное влияние его друзей или окружающей среды, ранее судимого или совершившего правонарушение, в силу чего состоит на учете в инспекции по делам несовершеннолетних, отрицательно характеризуется в быту, по месту работы или учебы.

Необходимо в обязательном порядке установить, что постановление лица, производящего расследование, должно быть санкционировано, так как речь идет о лишении свободы. Данное постановление обязательно для исполнения администрацией закрытого детского учреждения. Необходимо в дисциплинарном или административном порядке предусмотреть ответственность лиц, виновных в допущении побега или иного ненадлежащего поведения обвиняемого, содержащегося в закрытом детском учреждении, а также вменить им в прямую обязанность ответственность за надзор и поведение обвиняемого.

Сроки содержания обвиняемого в закрытом детском учреждении следует определять в порядке, предусмотренном ст. 153 УПК РК. Судам при вынесении приговора в отношении несовершеннолетнего подсудимого, содержащегося в закрытом детском учреждении, следует засчитывать данный срок в порядке ст. 375 УПК РК.

- Залог – как мера пресечения является одним из древних процессуальных институтов, существовавших на территории Казахстана. Впервые залог, как мера имущественной гарантии неуклонения обвиняемого (подозреваемого) от органов расследования и суда, получил законодательное закрепление в Уставе уголовного судопроизводства 1864 года (ст.ст. 78,79).

Залог имел свое применение с первых лет образования Казахской АССР на основании УПК РСФСР 1923 года (ст. ст. 152, 153).

Данная мера пресечения получила свою широкую реализацию в период НЭПа (1922 – 1927г.г.), когда залогодателями являлись представители различных социальных прослоек общества (лица, занимающиеся частнопредпринимательской деятельностью, торговлей, баи и другие).

С развитием в Казахстане социалистического строя и отказом от экономических методов хозяйствования, с внедрением во все сферы экономики и общественной жизни административно-бюрократического режима, с присущими ему методами подавления и принуждения, экономические гарантии обеспечения надлежащего поведения участников уголовного процесса всячески стали искореняться и полностью упразднены в нашей республике в период реформы законодательства в 1958 - 1961 годы.

Законом Республики Казахстан " О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан " от 13 июня 1997 года, УПК Каз.ССР был дополнен статьей 67-1 – залог, а затем воспринят в ст. 148 нового УПК РК.

Сущность залога заключается в том, что подозреваемый, обвиняемый не лишаются физической возможности скрыться, он связывает свободу действий угрозой имущественных потерь, в случае неисполнения подозреваемым или обвиняемым обязательств по неуклонению от расследования и суда.

В соответствии с действующим законодательством предметом залога является определенная сумма денег, вносимая для освобождения обвиняемого из-под стражи одним или несколькими лицами в депозит суда для обеспечения нахождения обвиняемого в распоряжении органа, ведущего расследование. В качестве залога могут быть приняты с разрешения суда недвижимое имущество, ценные бумаги или другие ценности.

При выплате назначенного залога третьим лицом, помимо экономического обеспечения надлежащего поведения подозреваемого и обвиняемого, имеются и элементы нравственно-психологического обеспечения, то есть долг перед залогодателем. В связи, с чем необходимо подозреваемому, обвиняемому разъяснять под подпись последствия его ненадлежащего поведения, а именно материальную ответственность залогодателя перед ним.

Залог вносится в деньгах или ценностях обвиняемым или иными лицами (организациями) в качестве гарантии надлежащего поведения и явки по вызовам в органы расследования и суда.

Имущественное поручительство состоит в принятии на себя поручителем имущественной или денежной ответственности в случаях уклонения обвиняемого от надлежащего поведения и явки в органы расследования и суда. Имущественное поручительство является разновидностью залога, их отличие состоит лишь во времени внесения денег и ценностей в качестве залога или поручительства. Учитывая это, необходимо объединить эти виды мер пресечения в одно и именовать их залогом.

Залог рассматривается в качестве важнейших мер экономического обеспечения надлежащего поведения и неуклонения обвиняемого в уголовном процессе. Сумма залога определяется органами, избравшими данную меру пересечения, с учетом характера совершенного преступления, материального положения залогодателя, поручителя и личности обвиняемого с учетом требований ч.3 ст.148 УПК.[84]

Имущественное поручительство применяется при отсутствии материальных средств у подозреваемого, обвиняемого, а также у третьих лиц, при наличии у них движимого или недвижимого имущества, представляющего определенную материальную ценность.

Уголовно-процессуальный порядок применения залога имеет тесное соотношение, не только с уголовным законом (принимается во внимание тяжесть преступного деяния, квалификационные признаки преступления и т.д.), но и с гражданско-правовыми нормами. В связи с этим, при избрании и применении меры пресечения - залога, следует обязательно руководствоваться Гражданским кодексом Республики Казахстан (глава 18, параграфы 3 и 4), и при необходимости Законом Республики Казахстан "Об ипотеке недвижимого имущества"; Указами Президента Республики Казахстан "О земле", "О хозяйственных товариществах", «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ними" и другими законодательными актами в части правового регулирования применения залога или имущественного поручительства.

В гражданском праве урегулированы многие вопросы порядка возникновения и реализации залога, в частности:

В гражданском кодексе (ст.301 ГК) очень широк предмет залога. Им может быть любое имущество, в том числе вещи и имущественные права (требования), за исключением вещей, изъятых из гражданского оборота.

Залогодателем вещи может быть его собственник либо лицо, имеющее на нее право хозяйственного ведения, если иное не предусмотрено законодательными актами. Залог права аренды или иного права на чужую вещь не допускается без согласия ее собственника (ст. 305 ГК).

Лицо, производящее дознание, следователь или суд должны установить характер взаимоотношений между обвиняемым (подозреваемым) и залогодателем (поручителем), чтобы не допустить ростовщичество, содействия соучастников преступления или "отмывание" преступно нажитого капитала, путем выплаты суммы залога.

Основанием возникновения залога является договор. Залог возникает также на основании законодательных актов при наступлении указанных в них обстоятельств (ст.300 ГК). В последнем случае им может быть протокол о получении залога. Протокол о получении залога должен быть составлен по аналогии со ст.307 ГК.

Заложенное имущество должно быть зарегистрировано в органе, осуществляющем регистрацию данного имущества. В обратном случае заложенное имущество (дом, земельный участок и т.д.) может быть отчуждено без ведома лица, производящего расследование или суда.

В гражданско-правовом законодательстве предусмотрен ряд норм, охватывающих порядок содержания, хранения и возмещения утраченного или поврежденного заложенного имущества, ненадлежащим поведением лиц, ответственных за их хранение, а именно:

Орган, принявший залог, обязан принимать меры, необходимые для обеспечения сохранности заложенного имущества (см.ст.312 ГК). Лицо, производящее расследование и суд должны предусмотреть организационные меры, чтобы никто не мог пользоваться или распоряжаться предметом залога, извлекать из него плоды и доходы.

Залогодержатель имеет право получить удовлетворение из страхового возмещения за утрату или повреждение заложенного имущества, независимо от того в чью пользу оно застраховано (ч.2 ст.299 ГК). В соответствии со ст.306 ГК заложенное имущество может быть застраховано от несчастного случая, стихийного бедствия и т.п. На основании нормы ст. 313 ГК залогодатель несет риск случайной гибели или повреждения заложенного имущества, если иное не предусмотрено договором о залоге, а залогодержатель отвечает за полную или частичную утрату или повреждение переданного ему предмета залога, если не докажет свою невиновность.

Основанием обращения взыскания на заложенное имущество является неисполнение или ненадлежащее исполнение обеспеченного залогом обязательства (ст.317 ГК). Это может быть и ненадлежащее поведение подозреваемого или обвиняемого. Доказывание обстоятельств систематического ненадлежащего поведения обвиняемого (подозреваемого) лежит на органах, производящих расследование и рассмотрение уголовного дела.

Реализация имущества производится в принудительном судебном порядке судебными исполнителями, путем проведения торгов. Правила и процедуры установлены Законом «Об ипотеке недвижимого имущества» и нормой ст. 319 ГК.

Лицо, внесшее залог или поручившееся за надлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого), на основании ст. 334 ГК имеет право требовать от должника, возмещения убытков, понесенных в связи с ответственностью за указанное лицо, в порядке гражданского судопроизводства.

Процедура применения залога заключается в следующем:

Лицо, избравшее меру пресечения в виде залога, обязано вынести об этом мотивированное постановление, с указанием суммы или предмета назначенного залога, которое должно быть санкционировано прокурором или судьей. Данное постановление предъявляется для ознакомления обвиняемому.

Кроме того, лицо, производящее расследование и судья составляют протокол получения залога, в котором указываются анкетные данные личности обвиняемого и залогодателя, сущность совершенного правонарушения, размер причиненного ущерба, сумма или предмет назначенного залога, сроки исполнения обязательства, у какой из сторон находится заложенное имущество или куда сдано на хранение и допустимость его использования. В протоколе отбирается обязательство у обвиняемого (подозреваемого) о надлежащем поведении; залогодателю или поручителю разъясняется под подпись сущность подозрения или обвинения, а также ответственность за уклонение или ненадлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого). К протоколу приобщается квитанция об уплате залога или доставлении ценностей или имущества с указанием их стоимости. Для определения ценности предмета залога приглашается специалист-товаровед. Протокол подписывается всеми вышеуказанными лицами, обвиняемому (подозреваемому), залогодателю (поручителю) вручается копия данного процессуального документа.

В практике применения залога в Российской Федерации возникают некоторые вопросы: может ли залогодатель отказаться от своих обязанностей и потребовать вернуть залог? Должен ли он обеспечивать надлежащее поведение обвиняемого (подозреваемого)? На указанные вопросы, с нашей точки зрения, правильные ответы дает Петрухин И.Л., он указывает что, - залогодатель не должен выполнять никаких обязанностей по наблюдению за поведением обвиняемого... Он не может отказаться от дальнейшей реализации данной меры пресечения и потребовать залог обратно.[85]

Согласно закону, залог подлежит возвращению во всех случаях, когда не были доказаны нарушения обязательств данной меры пресечения.

В заключении, необходимо подчеркнуть, что законодательное урегулирование в уголовно-процессуальном законе республики меры пресечения залог, с учетом международно-правового опыта реализации данной меры пресечения и приведение его в соответствие с уголовным и гражданским отраслями права, безусловно, создаст возможность эффективного применения залога как меры, обеспечивающей надлежащее поведение подозреваемого и обвиняемого в уголовном судопроизводстве.

- Домашний арест. В связи с переходом республики к рыночным отношениям и построением правового государства весьма актуальным стало обеспечение конституционных прав и свобод человека, демократизация уголовного судопроизводства. На основании изложенного возникла необходимость в ограничении применения меры пресечения арест и замены ее другими мерами. Воспринятый в УПК РК новый вид меры пресечения – Домашний арест (ст.149 УПК РК), так же может служить альтернативой мере пресечения – арест. Исследования, проведенные нами путем опроса представителей правоохранительных органов, показали, что 86,4 % опрошенных считают эффективным применение данной меры пресечения.

Домашний арест впервые был введен в Устав уголовного судопроизводства России 1864 года (ст. 393, ст. 416 п.5, ст. 428). Предусмотрен он был и в УПК РСФСР 1922 года (ст. ст. 147, 160) и УПК РСФСР 1923 года (ст. 144 п.4, ст.157), когда в одних случаях у обвиняемого отбирали обязательство о том, что он не будет покидать жилище, при соответствующем контроле милиции, а в других случаях, в квартире или у дома обвиняемого ставилась охрана.

При домашнем аресте обвиняемый не помещается в камеру следственного изолятора, он остается у себя дома. Основания для избрания домашнего ареста общие для всех мер пресечения.

Домашний арест применяется к подозреваемому, обвиняемому с санкции прокурора либо по решению суда в порядке, предусмотренном ст.150 УПК, при наличии условий, позволяющих избрать меру пресечения в виде ареста, но когда полная изоляция лица не вызывается необходимостью или нецелесообразна. Данная мера пресечения может применяться к иностранцам, лицам, имеющим заслуги перед Родиной, занимающим ответственное положение в обществе, в отношении тяжелобольных, престарелых, беременных и женщин, имеющих детей до 3-х лет, при совершении ими тяжких преступлений и с учетом иных обстоятельств, но при отсутствии опасения, что они скроются от органов расследования и суда. Избирая домашний арест следователь, прокурор и судья (суд) обязаны указать, каким именно правоограничениям необходимо подвергнуть арестованного, к которым относятся: запреты контактов с определенными лицами, прослушивание телефонных переговоров (о чем поставить в известность обвиняемого) или отключение телефона, запреты на получение или отправление почтово-телеграфной корреспонденции, выход из дома, за исключением в целях посещения места работы, учебы, магазина и лечебных заведений.

Правильно указывает К.Т. Балтабаев, что домашний арест имеет свою специфику, которая выражается в ее специальной цели – в возможности не изоляции обвиняемого от общества с предварительным ограничением его свободы передвижения и личной неприкосновенности в соответствии с интересами органов, ведущих уголовный процесс[86].