2017-12-14
4215
Изменение трудового договора.
Из содержания гл. 12 ТК, под изменением трудового договора следует понимать, различного рода новации содержания и субъектного состава трудового договора, включая:
- переводы на другую работу (ст. ст. 72.1; 72.2; 74 ТК РФ);
- изменение трудового правоотношения при смене собственника имущества организации, изменении подведомственности организации, ее реорганизации, изменении типа государственного или муниципального учреждения (ст. 73 ТК РФ);
- смена собственника имущества организации, изменении подведомственности организации, ее реорганизации, изменении типа государственного или муниципального учреждения ст. (75 ТК РФ).
-отстранение от работы (ст. 76 ТК РФ).
При этом необходимо помнить, что трудовая функция и иные условия трудового договора вырабатываются соглашением сторон этого договора при его заключении и являются обязательными с момента вступления трудового договора в силу, соответственно изменение содержания трудового договора (его новация) возможно в том же порядке и в той форме, в каких происходило его заключение (ст. 72 ТК РФ).
Переводы на другую работу и перемещение.
Перевод на другую работу является частным случаем изменения трудового договора.
Легальное определение перевода закреплено в ч.1 ст. 72. 1 - перевод на другую работу – это постоянное или временное изменение трудовой функции и (или) структурного подразделения в котором работает работник (если структурное подразделение было указано в трудовом договоре), при продолжении работы у того же работодателя, а также перевод на работу в другую местность вместе с работодателем.
По мысли законодателя, в качестве перевода следует рассматривать:
- изменение трудовой функции;
- изменение структурного подразделения,если структурное подразделение было указано в трудовом договоре. При этом под структурными подразделениями следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки и т.д., п. 16Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2
- изменение места расположения работодателя;
- перемену работодателя.
В научной литературе по трудовому праву можно найти различные критерии классификации переводов.
Традиционно в качестве таких критериев рассматривают срок, в соответствии с которым переводы можно классифицировать на:
1. постоянные, которые можно разделить в зависимости от места перевода:
- перевод у того же работодателя (ч. 1 ст.72.1 ТК РФ). Перевод на другую работу у того же работодателя возможен по различным основаниям. При этом инициатива о переводе может исходить как от работодателя, так и от самого работника (например, в связи с повышением квалификации работника), а также от медицинских органов (например, в связи с болезнью работника). Если инициатива исходит от работника ее надо рассматривать как просьбу о переводе, которую работодатель вправе, но не обязан удовлетворить. Однако из этого правила есть исключения, когда требования работника о его переводе являются обязательными для работодателя. Например, женщины, имеющие детей в возрасте до 1,5 лет, в случае невозможности выполнения прежней работы переводятся по их заявлению на другую работу с сохранением среднего заработка по прежней работе до достижения ребенком возраста 1,5 лет (ч.4 ст. 254 ТК РФ)
- перевод на работу в другую местность вместе с работодателем (ч.1 ст. 72.1 ТК РФ);
Под другой местностью следует понимать местность за пределами административно-территориальных границ соответствующего населенного пункта (п. 16 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2).
Данный вид перевода имеет место и в случае, если меняется место расположения обособленных структурных подразделений (филиалов и представительств), в которых применяется труд работников.
При переводе на работу в другую местность работникам выплачивается соответствующие компенсации: стоимость проезда самого работника и членов его семьи, стоимость провоза багажа, расходы по устройству на новом месте и др. (ст. 169 ТК РФ).
В случае отказа работника от перевода в связи с переводом работодателя в другую местность трудовой договор прекращается по п. 9 ст. 77 ТК РФ, при этом выплачивается выходное пособие в размере 2-х недельного среднего заработка (ч.3 ст. 178 ТК РФ).
- перевод на постоянную работу к другому работодателю (ч.2 ст. 72.1);
Перевод на постоянную работу к другому работодателю осуществляется по согласованию между работодателями. Данный вид перевода влечет изменение одной стороны трудового договора, поэтому он рассматривается законодателем как самостоятельное основание прекращения ранее заключенного трудового договора по п. 5 ст. 77 ТК РФ (перевод работника по его просьбе или с его согласия на работу к другому работодателю) и в тоже время как основание для заключения нового (ч. 2 ст. 72.1 ТК РФ). Здесь следует помнить, что работнику, письменно приглашенному на работу в порядке перевода от другого работодателя не может быть отказано в заключении трудового договора в течении одного месяца (ст. 64 ТК РФ).
- перевод на постоянную работу по медицинским показаниям. При переводе работника по медицинским показаниям инициатором такого перевода выступает соответствующая медицинская организация. Основанием соответствующего медицинского заключения является изменение состояния здоровья работника, т.е. появление фактора, являющегося объективным для сторон трудового договора.
В соответствии с ч. 1 ст. 73 ТК РФ обязанность работодателя перевести работника на другую работу возникает при наличии следующих условий:
1) такой перевод необходим в соответствии с медицинским заключением;
2) медицинское заключение выдано в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
3) у работодателя имеется соответствующая работа, и она не противопоказана работнику по состоянию здоровья;
4) работник дал письменное согласие на перевод на другую работу.
Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением в постоянном переводе отказывается от предложенной работодателем работы или у работодателя отсутствует соответствующая работа, то трудовой договор с работником прекращается на основании п. 8 ч. 1 ст. 77 (ч. 3 ст. 73)
Перевод на другую постоянную работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя и соответствующая запись вносится в трудовую книжку.
С понятием «перевод на другую работу» тесно сопряжено понятие «перемещение» на другое рабочее место в другое структурное подразделение, расположенное в той же местности, поручение работы на другом механизме или агрегате. Такое перемещение согласно (ч. 3 ст. 72.1 ТК РФ) не требуется согласия работника, если это не влечет за собой изменения определенных сторонами условий трудового договора.
Перемещение допустимо при соблюдении следующих условий:
- трудовая функция и обязательные условия трудового договора не меняются;
- перемещение осуществляется в пределах одного работодателя.
Если в трудовом договоре было оговоре конкретное рабочее место (цех, отдел и т.д.) или указан конкретный механизм (тип агрегата, автомашины), то их изменение будет переводом (п. 16 постановления Пленума ВС №2).
2. временные можно классифицировать на следующие группы:
- по соглашению сторон трудового договора (ч. 1 ст. 72.2 ТК РФ);
В соответствии с ч. 1. ст. 72 ТК РФ по соглашению сторон, заключенному в письменной форме, работник может быть временно переведен на другую работу у того же работодателя. При этом закон не называет конкретных оснований, по которым допускается такой перевод, а потому возможен по любому основанию, в том числе и на вакантную должность (место работы) у данного работодателя, но в пределах срока, установленного законом. Как общее правило этот срок не должен превышать 1 года. Однако в пределах установленного законом годичного срока стороны должны определить конкретный срок, в течение которого работник будет выполнять работу, не обусловленную при заключении трудового договора.
Следует отметить, что в практике это правило далеко не всегда соблюдается. Нередки случаи, когда в приказе о переводе на другую работу делается следующая запись: "перевести на должность... на срок до одного года". Такую практику нельзя признать правомерной, ибо она не соответствует ч. 1 ст. 72.2, где прямо говорится об окончании срока перевода. Кроме того, это ставит работника в весьма неопределенное положение в течение длительного периода.
Исключение по сроку перевода установлено для случаев перевода на другую работу для замещения временно отсутствующего работника, за которым в соответствии с законом сохраняется место работы. В таком случае срок перевода может быть и более одного года, это зависит от времени выхода на работу замещаемого работника.
По окончанию определенного сторонами срока временного перевода на другую работу работодатель может, а по требованию работника обязан предоставить ему прежнюю. Однако, если срок временного перевода истек, а работник не настаивает на предоставлении прежней работы и продолжает работать, условие о временном характере перевода утрачивает силу. В этом случае работа по должности (профессии, специальности), на которую работник был временно переведен, считается для него постоянной, и работодатель не вправе без согласия работника перевести его на прежнюю работу.
- по инициативе работодателя, без согласия работника (ч. 2, 3 ст. 72.2 ТК РФ);
Работодатель вправе переводить работника на не обусловленную трудовым договором работу для предотвращения экстраординарных случаев, указанных в ч. ч. 2 и 3 ст. 72.2, либо устранения их последствий. В связи с этим ВС РФ указывает: при применении ч. ч. 2 и 3 ст. 72.2, допускающих временный перевод работника на другую работу без его согласия, судам следует иметь в виду, что обязанность доказать наличие обстоятельств, с которыми закон связывает возможность такого перевода, возлагается на работодателя (п. 17 Постановления Пленума ВС РФ от 17 марта 2004 г. N 2).
Перевод на другую работу в указанных случаях регламентируется федеральным законом, поэтому право работодателя осуществить такой перевод, как и обязанность работника выполнять новую работу, вытекают непосредственно из закона, вне зависимости от того, предусмотрено ли это в качестве условия трудового договора.
Данный перевод обладает следующими признаками:
а) возможен при наличии фактических обстоятельств экстраординарного характера;
б) является временным;
в) может быть осуществлен только у того же работодателя;
г) допускается при сохранении за работником права на труд определенного качества.
Такой перевод допускается на срок не более одного месяца. Поскольку законом ограничивается лишь предельный срок, но не число переводов, такой перевод может иметь место неоднократно, однако всякий раз при наличии соответствующей причины исключительного характера, а если действие причины, обусловившей рассматриваемый перевод, продолжается более месяца, работнику может быть поручено выполнение работы за пределами обусловленной трудовой функции или места работы (структурного подразделения) при условии получения на это его согласия.
Работа, на которую работник переведен в связи с названными обстоятельствами (в т.ч. для замещения временно отсутствующего работника), должна соответствовать его квалификации. Если же в данной ситуации необходим перевод на другую работу, требующую более низкой квалификации, то такой перевод допускается только с письменного согласия работника.
Статья 72.2 предоставляет работодателю безусловное право переводить работников без их согласия на не обусловленную трудовым договором работу в исключительных случаях, ставящих под угрозу жизнь или нормальные жизненные условия населения, соответственно отказ от выполнения работы при переводе, совершенном с соблюдением закона, признается нарушением трудовой дисциплины, а невыход на работу - прогулом.
Однако следует учитывать, что в силу абз. 5 ст. 219, ч. 7 ст. 220 ТК РФ работник не может быть подвергнут дисциплинарному взысканию за отказ от выполнения работы в случае возникновения опасности для его жизни и здоровья вследствие нарушения требований охраны труда, за исключением случаев, предусмотренных федеральными законами, до устранения такой опасности либо от выполнения тяжелых работ и работ с вредными и (или) опасными условиями труда, не предусмотренных трудовым договором. Поскольку ТК РФ не содержит норм, запрещающих работнику воспользоваться названным правом и тогда, когда выполнение таких работ вызвано переводом вследствие чрезвычайных обстоятельств, отказ работника от временного перевода на другую работу в порядке ст. 72.2 по указанным выше причинам является обоснованным (п. 19 Постановления Пленума ВС РФ от 17.03.2004 N 2).
- в соответствии с медицинским заключением
Статья 73 ТК РФ предусматривает два вида временных переводов, в соответствии с медицинским заключением:
- на срок до 4-х месяцев;
- на срок более 4 - месяцев.
Как и при постоянном переводе, обязанность работодателя перевести работника на другую работу временно возникает при наличии следующих условий:
1) такой перевод необходим в соответствии с медицинским заключением;
2) медицинское заключение выдано в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации;
3) у работодателя имеется соответствующая работа, и она не противопоказана работнику по состоянию здоровья;
4) работник дал письменное согласие на перевод на другую работу.
Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу, отказывается от предложенной работы или у работодателя отсутствует соответствующая работа, возможны два варианта решения этой проблемы в зависимости от срока, на который необходим перевод.
Если срок перевода не превышает 4-х месяцев, работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности) (ч.2 ст. 73 ТК РФ).
Если работник, нуждающийся в соответствии с медицинским заключением во временном переводе на другую работу, отказывается от предложенной работодателем работы или у работодателя отсутствует соответствующая работа, то возможны два варианта решения этой проблемы в зависимости от срока, на который необходим перевод:
1) если срок, на который необходим перевод, не превышает четырех месяцев, то работодатель обязан на весь указанный в медицинском заключении срок отстранить работника от работы с сохранением места работы (должности) (ч. 2 ст. 73);
2) если временный перевод на другую работу необходим работнику более чем на четыре месяца то трудовой договор с работником прекращается на основании п. 8 ч. 1 ст. 77 (отказ работника от перевода на другую работу, необходимого ему в соответствии с медицинским заключением, выданным в порядке, установленном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, либо отсутствие у работодателя соответствующей работы) (ч. 3 ст. 73). При этом работнику выплачивается выходное пособие в размере двухнедельного среднего заработка (ч. 2 ст. 178 ТК РФ).
Несколько иные правила действует в отношении руководителей организаций (филиалов, представительств и иных обособленных структурных подразделений), из заместителей и главных бухгалтеров, нуждающихся в соответствии с медицинским заключением переводе на другую работу. При их отказе от перевода либо отсутствии у работодателя соответствующей работы трудовой договор с ними также прекращается по п. 8 ч. ст. 77 ТК РФ не зависимо от того, на какой срок в соответствии с медицинским заключением необходим перевод на другую работу. Но в тоже время с письменного согласия указанных работников работодатель имеет право не прекращать с ними трудовой договор, а отстранить их от работы на срок, определяемый соглашением сторон. В период отстранения заработная плата им не начисляется за исключением случаев, предусмотренных ТК РФ иными федеральными законами, коллективным договором, соглашениями и трудовым договором (ч. 4. ст. 73 ТК РФ).
При применении данной статьи, открытым остается вопрос: каковы правовые последствия, если нетрудоспособность работника фактически продолжалась более чем четыре месяца?
Представляется, что если к моменту окончания четырехмесячного срока (или срока меньшей продолжительности, указанного в медицинском заключении) работник прошел новое медицинское освидетельствование и ему выдано новое медицинское заключение, то должны применяться правила, предусмотренные соответственно ч.ч. 2 или 3 ст. 73 ТК РФ: если согласно новому медицинскому заключению нетрудоспособность работника ограничивается четырьмя месяцами, то применяются правила, устанавливаемые ч. 2; если же ее продолжительность предполагается свыше четырех месяцев либо является постоянной, то возможно применение нормы, предусмотренной ч. 3 данной статьи.
Рассматривая порядок перевода работника на другую работу в соответствии с медицинским заключением следует помнить, о том, что в тех случаях, когда работа, на которую переведен работник в соответствии с медицинским заключением, является нижеоплачиваемой, за работником сохраняется его прежний средний заработок в течение месяца со дня перевода, а при переводе в связи с трудовым увечьем, профессиональным заболеванием или иным повреждением здоровья, связанным с работой, - до установления стойкой утраты трудоспособности либо выздоровления работника (ст. 182 ТК РФ).
Временный перевод также оформляется приказом (распоряжением) работодателя, но делается запись в трудовой книжке.
