2020-09-24
74
Понятие обычное землевладение применяется в отношении "обычной" земли, и владельцев такой земли, как правило, называют "обычными землевладельцами". Акт Фиджи от 19 мая 1905 г. "О коренных землях" (сар. 133) содержит определение коренных земель. Это земли, которые не являются землями Короны и которые не могут быть пожалованы Короной (ст. 2). Коренными землями владеют фиджийцы согласно местному обычаю, что подтверждается обыкновением или традицией (ст. 3).
Согласно ст. 3 Акта Кирибати "О судебных магистратах" (сар. 133) суды должны рассматривать дело и выносить по нему решение при разрешении любых споров, связанных с владением и использованием коренных земель, в соответствии с Кодексом о землях (в котором должно содержаться кодифицированное обычное право), когда он подлежит применению, а если Кодекс неприменим - то в соответствии с местным обычным правом, которое касается земли, границ земель, передачи титула на коренную землю, зарегистрированную в реестрах коренных земель.
Статья 3 (1) Акта Науру "Об обычае и применимых законах" предусматривает, что институты, обычаи и обыкновения науранцев, которые непосредственно существовали до вступления в силу этого Акта, признаются действующими, если они не были отменены, изменены или ограничены статутом, принятым Парламентом, и они подлежат признанию любым судом, сохраняют свою полную силу и последствия статута, регулирующего вопросы, связанные: с титулом и интересами в отношении земли и любым титулом и интересом аренды; правами и полномочиями науранцев распоряжаться своим реальным и личным имуществом между живущими и по завещанию; наследованием титулов науранцев, умерших без завещания; любыми вопросами, касающимися только науранцев.
Как закреплено в ст. 101 (2) Конституции Самоа, обычная земля означает землю, которой владеют в Самоа в соответствии с обычаями и обыкновениями Самоа и законом, относящимся к обычаю и обыкновению Самоа. В силу ст. 239 (1) Акта Соломоновых Островов "О земле и титулах" (сар. 133) способ владения, занятия, использования, обладания и распоряжения обычной землей должен соответствовать существующему обычному обыкновению, и все вопросы, относящиеся к данным случаям, должны определяться соответственно. Акт Тувалу "О коренных землях" (ст. 12) предусматривает, что Земельный суд должен рассматривать дело и выносить решение согласно положениям Кодекса о землях (который должен кодифицировать обычное право) или, когда Кодекс не может быть применен, согласно местному обычному праву. Согласно ст. 73 Конституции Вануату вся земля в Республике Вануату принадлежит исконным обычным владельцам и их наследникам. В соответствии со ст. 74 Конституции правила, вытекающие из обычая, должны формировать основу права собственности и использования земли в Республике Вануату.
На первый взгляд можно предположить, что ссылки в писаном праве на "обычай", "обыкновение" и "традицию" означают постоянство и определенность принципов владения обычной землей и их применение. Однако это не соответствует действительности. Существует ряд причин, которые обусловливают неопределенность обычного землевладения. Главной из них являются условия жизни людей. Общины постоянно находятся в движении, они часто вынуждены переселяться. Границы земель обычно обозначаются в виде знаков природного происхождения, таких как деревья, скалы, реки и холмы, либо в виде знаков, которые установлены людьми: мест захоронений, жилых домов, святых мест (табу), знаков, вырезанных на деревьях, поросших кораллами валунов, которые могут меняться из-за действия природных сил или действий людей. Многочисленные ошибки были допущены при первоначальной регистрации землевладений, в том числе умышленно. В результате почти в каждой стране, кроме Тонга, где нет обычной земли, существуют острые споры о правах и границах обычных земель.
Наиболее распространенной формой права собственности на обычные земли является групповая, или общинная, собственность, когда члены группы или общины имеют общие неразделенные интересы на землю в месте их проживания. Группа или община, представляющие собой субъекты землевладения, как правило, основаны на кровном родстве, и они наследуют землю от общего наследодателя или наследодателей. Число субъектов землевладения различно. На Соломоновых Островах, Вануату это, как правило, клан, племя, число членов которых может быть очень велико. В других странах это часто группа семей, которые на Фиджи называются матакали или токатока, в Кирибати - кааинга, в Ниуэ - мангафоа, в Токелау - кайга и в Тувалу - пуикааинга.
Хотя совместное общинное право собственности является самой распространенной формой собственности на обычную землю, это не означает, что она является единственной формой права собственности на такую землю. Право собственности семей или отдельных лиц на обычную землю допускалось обычаями во многих районах. В то же время главы и вожди племен могут иногда иметь право индивидуальной собственности на землю, что может и не быть предусмотрено обычаем. В Самоа, например, владение большей частью обычных земель связано с титулом вождя, и владелец такого титула имеет право по обычаю определить, как использовать эту землю. Однако согласно обычаю вождь должен действовать в интересах племени, на его благо, поэтому он является своего рода доверительным собственником, а члены племени или семьи - бенефициариями.
На островах Фиджи, Вануату и Соломоновых островах главы племен часто имеют право в соответствии с обычаем давать согласие или налагать запрет на использование обычной земли членами их племен. Эти вожди, особенно те, которые имеют право наследовать титул, могут требовать признания их права собственности на землю, что обычай не признает. Права глав племен в отношении обычной земли наиболее четко определены применительно к правам контроля за этими землями, но не к праву собственности на них.
Открытие новых земель или первоначальное завладение землей было главным образом основным способом установления обычных прав собственности на землю. Подтверждением было то, что лица, которые расчистили и стали обрабатывать земли, приобретали на нее права. Человек или группа людей, которые первыми расчистили девственный лес, приобретали наследуемый интерес на данную землю, поскольку они приложили к этому свой труд. Не было никого в то время, кто мог бы потребовать признания лучшего на землю титула, если только это лицо не было главой или вождем племени, утверждавшим, что он может контролировать землю. В настоящее время основным способом приобретения права собственности на обычную землю является наследование земли от первоначальных владельцев. Во всех странах обычаи признают, что наследники могут наследовать интересы первоначальных владельцев, но есть очень большие различия в обычаях относительно того, кто именно может наследовать.
Одни обычаи разрешают детям наследовать только те интересы, которые принадлежали их отцу, другие - разрешают наследование только интересов, принадлежавших матери, третьи - допускают наследование интересов как отца, так и матери. Существуют обычаи, которые признают приоритет наследования самого старшего ребенка, в то время как другие - самого младшего наследника. Есть обычаи, признающие приоритет наследования детей мужского пола, а есть те, которые признают приоритет детей женского пола. Одни обычаи допускают наследование только законнорожденными детьми, а другие - разрешают наследование как теми, так и другими.
Различия в обычаях порождают серьезные трудности, часто возникающие при решении вопроса, какой следует применить обычай при наследовании. Так, в деле Maerua v. Kahanatarau*(417) местный суд на Соломоновых Островах вынес решение, что правила, предусмотренные обычаем на части острова Макира, говорят о наследовании интересов, принадлежавших отцу. Этот вывод был поддержан Апелляционным обычным земельным судом и Высоким судом, признавшими, что это правильное правило наследования. Позднее, в 1982 г., местный суд и Апелляционный обычный земельный суд пришли к выводу, что ранее вынесенные решения были ошибочными и что правило обычая на острове Макира предусматривает наследование по материнской линии. И этот вывод был поддержан Высоким судом.
Как правило, обычай не требует, чтобы наследники первоначальных владельцев земли сами владели землей. Так, в деле Uma v. Registar of Titles*(418) Высокий суд Соломоновых Островов вынес решение о том, что наследники племени, которое жило на небольшом острове в 1870-х гг., были владельцами этого острова, хотя племя покинуло остров еще в 1880-х гг. и проживало на других островах почти в течение столетия. Таким образом, большая часть обычаев никак не соответствует концепции английского общего права о приобретении титула на основании длительного владения.
Обычаи, существующие во многих местах, признают, что захват или конфискация земли в результате проигранной войны являются основаниями изменения права собственности на землю. Принудительная конфискация земель считалась основанием приобретения прав собственности на землю по обычаю, и эти права были признаны последующими колониальными властями. Многие мирные способы приобретения земли были также признаны обычаями. Пожалования земли как благодарность за оказанные услуги часто является таким основанием, например, во время войны или природных бедствий. Обычаи признают также законным дарение земли как форму извинения за причиненный вред или как наказание.
Обычай признает добровольное распоряжение землей. Например, Апелляционный Обычный земельный суд Малаиты в решении по делу Buga v. Ganifiri*(419) отметил, что право собственности на землю на Малаите может быть основано только на традиционных обычных фактах: первоначальном открытии; дарении земли мужчиной женщине; компенсации за убийство или другое жестокое преступление; награде за проявленную храбрость или другую значительную услугу; покупке земли, основанной на обычае, у настоящих собственников. Во многих общинах обычаи допускают обмен землями. Например, Верховный суд Вануату в деле Toto v. Pasu*(420) отметил, что, по утверждению истца, его предшественник владел землей. И истец представил суду документ об обмене земли, который подтверждает факт обмена, совершенного его предшественником.
Хотя право собственности как высший интерес в отношении земли признается обычаем, это право не является единственным интересом на землю, который признается обычаями. Многие обычаи допускают права иных лиц, которые не являются собственниками земли, использовать землю для определенных целей. Брак с членом семьи, владеющей землей, будет обеспечивать обычное право занимать некоторую землю семьи супруга: право проживать на ней и использовать ее как сад.
Люди, владеющие смежными землями, могут иметь по обычаю право прохода через эту землю, собирать орехи или фрукты, упавшие с деревьев на землю, использовать воду и соль, рубить деревья и ветви для строительства обычных домов. Такие права имеют большое сходство с сервитутами или правом на получение выгоды. Допускается использовать такие права для традиционных целей и в традиционных пределах. Но когда они начинают использоваться в целях коммерции, тогда, как правило, возникают проблемы. Например, Акт Соломоновых Островов "Об использовании древесины и лесных ресурсов" (сар. 40) допускает заключение соглашений между лесозаготовительными компаниями и лицами, которые имеют права на древесину. Когда данные лица не являются владельцами земли, на которой произрастают деревья, это приводит к серьезным спорам.
В решении Высокого суда Соломоновых Островов по делу Tovua v. Meki*(421) судья отметил следующее: "Мистер Тегавота от имени заявителей (собственников земли) утверждает, что права на древесину и право собственности на землю не являются одинаковыми правами. Права на древесину - вторичные права, когда они предоставлены или приобретены, они дают право на такие действия, как сбор урожая, сбор плодов или рубка древесины, чтобы построить обычные дома. Предположить, что эти вторичные права могут позволять людям, которые не владеют землей, заключать соглашения с лесозаготовительными компаниями для того, чтобы они могли использовать самые ценные вещи на земле, извлекать из этого прибыль для себя и оставлять владельцев на пустой земле, это значит заходить слишком далеко. Я не могу с этим согласиться, но, к сожалению, по этому вопросу нет писаного закона".
Хотя обычаи многих общин в странах региона разрешают отчуждение земли и передачу права собственности, однако во многих странах: на островах Кука, Фиджи, Самоа и Токелау действует запрет на отчуждение обычной земли некоренным жителям. Наряду с обычаями, являющимися основой правовых интересов на большую часть земель, действуют принципы, предусмотренные писаным или общим правом. Во всех странах писаное право предусматривает право собственности на землю физических и юридических лиц. В колониальное время писаное право допускало возможность пожалования земли на титуле freehold. После получения независимости во многих странах отчетливо проявилась тенденция не допускать владения землей на титуле fee simple, поскольку этот титул представляет слишком большой интерес в отношении земли, особенно если такой интерес приобрели иностранцы. В результате этот титул был отменен в Ниуэ, Вануату и Токелау. В Науру на титуле freehold землей могут владеть только граждане. В Самоа на этом титуле землей могут владеть неграждане, но передачи земли на таком титуле допускаются только на основании получения разрешения.
Одной из характерных черт владения на титуле freehold является то, что владелец может использовать землю по своему усмотрению без всяких ограничений. Владелец этого титула, следовательно, имеет право, какого не допускает обычное право, исключать членов семьи и других лиц. В деле Ao v. Leata*(422) было признано, что владелец земли на титуле freehold вправе исключить других членов семьи владеть землей. Другой важный аспект владения землей на этом титуле в отличие от обычного права заключается в том, что согласно общему праву владелец может уступить свой титул, передать его другому лицу, этот титул могут приобрести другие лица на основании завладения после истечения определенного отрезка времени. Элементы завладения землей лицом, не имеющим на нее титула, были отражены в решении Bird v. Registar of Titles*(423), в котором было отмечено, что нахождение на земле с целью собирать кокосовые орехи и расчищать землю от кустов два или три раза в неделю без проживания на ней недостаточно, чтобы признать право владения лица, не имеющего титула на эту землю. Также посадка на небольших участках земли молодых кокосовых деревьев была признана недостаточным доказательством завладения землей в решении по делу WESTEC v. Faisaovale*(424).
В некоторых странах существуют наследуемые титулы на землю. Конституция Тонга предусматривает, что король может пожаловать знаменитым людям и вождям один или более титулов на землю в качестве наследуемых. На таких титулах владеют большей частью всех земель в королевстве. Наследуемые титулы не могут быть переданы их владельцами в отличие от титула freehold. Такие титулы аналогичны праву собственности, ограниченному в порядке наследования (freehold estates in fee tail), которые были признаны общим правом, но теперь отменены в Англии. Допускается владение землей на титуле аренды, разрешения, сервитута и права получения выгоды. Регулируются вопросы ипотеки земли.
