2014-02-09
1051
При проведении типизации коммерческих сделок следует исходить из общих положений о классификации гражданско-правовых договоров вообще.
Вопросы типизации или системы гражданско-правовых договоров относятся к одной из самых главных проблем цивилистики, и в последнее время вопросы системы договоров вновь активно обсуждаются в юридической литературе[108].
Традиционно гражданско-правовые договоры классифицируются как соглашения (сделки) и как порождаемые ими обязательства. При классификации соглашений исходят из особенностей юридической природы реальных и консенсуальных, возмездных и безвозмездных, каузальных и абстрактных договоров[109].
В отношении договорных обязательств в юридической литературе и в законодательстве проводится детальная систематизация по типам, видам и подвидам или разновидностям.
В юридической литературе ведется сложная дискуссия по поводу основания ведения классификации договорных обязательств. Различают юридико-экономическую концепцию, основанную на теории «комбинированного критерия» (О.С. Иоффе и С.М. Корнеев)[110], концепцию «направленности гражданско-правового результата», высказанную О.А. Красавчиковым, по которой он различает четыре группы обязательств: направленные на передачу имущества, на выполнение работ, на оказание услуг, на передачу денег[111]; М.И. Брагинский, уточняя ее и более последовательно придерживаясь выбранного критерия, выделяет четвертую группу и называет «обязательства, направленные на учреждение различных образований»[112].
Такой признак, как характер опосредуемого перемещения материальных благ[113], предложил для классификации договоров И.Д. Егоров.
Следует согласиться, что перечень гражданско-правовых договоров зависит от степени развития оборота и потребностей общества в тех или иных видах[114].
Поэтому, как представляется, наиболее адекватной современным регулируемым гражданским правом общественным отношениям является систематизация договоров, направленная на определенный результат. По указанному критерию выделяют такие типы договоров, как договоры, направленные на передачу имущества в собственность (или в иное вещное право) либо в пользование, на производство работ или на оказание услуг, которые затем подразделяются на отдельные виды и подвиды по различным юридическим критериям. Данное деление договоров как обязательств составляет их основную «базовую» классификацию, отраженную в законе[115].
Действительно, в Особенной части ГК РФ нашла свое отражение именно указанная четырехзвенная классификация: обязательства, возникающие из договоров по отчуждению имущества (гл.гл. 30-33), по передаче его в пользование (гл.гл. 34-36), по производству работ (гл.гл. 37-38) и по указанию услуг (гл.гл. 39-53).
В свою очередь указанные группы договорных обязательств делятся на типы по различным юридическим критериям.
При этом следует заметить, что ГК РФ исключает возможность выделения в отдельную группу предпринимательских договоров подобно тому, как это было сделано раньше в отношении хозяйственных договоров. Это не исключает того, что, как уже отмечалось, указанный признак - заключение договоров, обслуживающих предпринимательскую деятельность, - учитывается нередко при формировании соответствующих договорных моделей. Имеется в виду, что если законодатель устанавливает различные режимы для предпринимательских и непредпринимательских договоров, а иногда создает специальные договорные модели для случаев, когда одна или обе стороны действуют в рамках своей предпринимательской деятельности, то это всегда только в пределах общей классификации гражданско-правовых договоров и присущих им моделей[116].
Как указывает Ю.В. Романец: «Смысл классификации гражданских договоров состоит в том, чтобы на основе правильно выбранных критериев (нормообразующих признаков) разделить договоры на группы, объединяющие обязательства со схожей правовой регламентацией и разделяющие обязательства с различным правовым регулированием»[117].
Потому, на наш взгляд, при заключении коммерческой сделки, при выборе ее типа, вида и разновидности следует определиться с ее общей направленностью.
К первой группе договоров, направленных на передачу имущества(ил отчуждательные договоры), относятся все договорные типы, связанные указанной направленностью: это купля-продажа, рента, дарение, мена (в ГК РФ типам договоров посвящены отдельные главы).
Во вторую группу законодатель включил отдельные виды договоров, опосредующих передачу имущества в пользование: аренда, найм жилого помещения и безвозмездное пользование.
В третьей группе - выполнение работ - представлены подряд и выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ.
В последнюю четвертую группу включены все договорные типы, направленные на оказание услуг: возмездное оказание услуг, перевозка, заем и кредит, финансирование под уступку денежного требования, банковский счет, хранение, страхование, поручение, комиссия, агентирование, доверительное управление имуществом.
Вероятно, следует согласиться с М.И. Брагинским и В.В. Витрянским, что необходимо выделение в классификации и еще одной, пятой группы - договоры, направленные на учреждение различных образований. Указанная группа представлена в гл. 53 ГК РФ.
Выделенные группы договоров имеют собственную цель, преследуемую субъектами, совершающими сделку, которая всегда носит правовой характер, - получить услугу, приобрести вещь, получить результат работ и т.д. Соответственно, после совершения сделки возникает правовой результат. В исполненных сделках цель и правовой результат должны совпадать. В сделках, в том числе и коммерческих, правовые результаты могут быть самыми разнообразными: возникновение права пользования имуществом, приобретение права учредителя и т.д.
Как справедливо указывает В.С. Ем, юридические цели нельзя отождествлять с социально-экономическими целями сделки. И это важно, потому что одна и та же социально-экономическая цель может быть достигнута посредством реализации различных правовых целей, например: право пользования вещью возникает и в результате договора купли-продажи, и в результате договора найма[118].
В силу этого для выбора необходимого типа и вида коммерческой сделки с учетом будущего правового результата особое значение приобретает хозяйственная цель сделки. Во всех коммерческих сделках есть общая цель, указанная в абз. 3 и 1 ГК РФ, где характер деятельности (предпринимательская) поставлен в зависимость от ее цели - систематического получения прибыли.
Как цель совершение сделки в качестве обстоятельства, имеющего определяющее значение, закреплено, например, в Законе РФ «О защите прав потребителей» (с изменениями и дополнениями от 17.12.1999 и 30.12.2001), в преамбуле которого установлено, что указанный закон может применяться только к отношениям, целью которого является удостоверение личных бытовых нужд граждан[119]. В силу ст. 431 ГК РФ цель договора может иметь существенное значение для его толкования, и это нашло отражение в судебной практике[120]. Таким образом, цель совершения коммерческой сделки, а это - хозяйственная цель, имеет определяющее значение. Именно указанная цель и служит определяющим ориентиром при выборе типа и вида заключаемой коммерческой сделки.
Как верно указывается в литературе, классификация и иная систематизация правового материала не могут являться самоцелью. Если предложение о классификации не отвечает практическим потребностям, то и научная ценность его весьма сомнительна[121].
Дальнейшая классификация сделок связана с делением договорных типов на виды. «В случае, когда договоры сходны как по лежащим в их основе материальным отношениям, так и по существенным условиям, объективно необходимым для возникновения обязательства, они соотносятся друг с другом ни как типы, а как разновидности одного и того же договорного типа»[122]. При делении договоров на виды (например, в тип «купля-продажа» входит семь видов: розничная купля-продажа, поставка, поставка для государственных нужд, продажа предприятия, продажа недвижимости, энергоснабжение, контрактация. При этом каждый из видов сохраняет сущностные, типичные черты купли-продажи вообще, такие, как, например, направленность на возмездную передачу имущества в собственность в обмен на эквивалентно-определенное денежное предоставление, приобретая собственные видовые признаки. В ряде случаев такие видовые отличия имеют своим основанием именно хозяйственную цель сделки. Например, в Постановлении Пленума Высшего арбитражного суда РФ от 22.10.1997 № 17 в п. 5 указано, что, квалифицируя правоотношения участников спора, судам необходимо исходить из признаков договора поставки, предусмотренных ст. 506 ГК РФ, независимо от наименования договора, названия его сторон либо обозначения способа передачи товара в тексте документа.
При этом под целями, не связанными с личным использованием, следует понимать в том числе приобретение покупателем товаров для обеспечения его деятельности в качестве коммерческой организации или гражданина-предпринимателя (оргтехники, офисной мебели, транспортных средств, материалов для ремонтных работ и т.п.).
Однако в случае если указанные товары приобретаются у продавца, осуществляющего предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, отношения сторон регулируются нормами о розничной купле-продаже (§ 2 гл. 30 ГК РФ)[123].
По признаку хозяйственной цели - удовлетворение федеральных государственных нужд - потребностей Российской Федерации в продукции, необходимой для решения задач жизнеобеспечения, обороны и безопасности страны, для реализации федеральных целевых программ и межгосударственных программ, в которых участвует Российская Федерация[124], выделяют в качестве самостоятельного вида поставку для государственных нужд.
Для иного вида договора купли-продажи - контрактации - рядом авторов выделяется ряд видовых признаков, определяющих ее особенную правовую природу. Во-первых, на стороне поставщика выступает производитель сельскохозяйственной продукции; во-вторых, на стороне покупателя выступает предприниматель; в-третьих, предметом договора является сельскохозяйственная продукция, выращенная самим поставщиком. Отсутствие одного из этих признаков исключает квалификацию правоотношения как договора контрактации. Так, не может рассматриваться как контрактация договор, по которому сельскохозяйственный производитель продает предпринимателю сельскохозяйственную продукцию чужого производства[125].
И, конечно, сущность видовой характеристики контрактации также связана с хозяйственной целью сделки. Как пишет В.В. Витрянский, «...нормы о контрактации распространяются лишь на такие отношения, в которых на стороне покупателя выступает предприниматель, приобретающий сельскохозяйственную продукцию с целью последующей переработки или продажи. Следовательно, если покупатель приобретает сельскохозяйственную продукцию для ее потребления либо для иных целей, не связанных с последующей переработкой или продажей, обязательство не может регулироваться институтом контрактации»[126]. Как представляется, в этом случае должны быть применены нормы о купле-продаже либо о поставке. Правильность определения видовой принадлежности указанных отношений о контрактации влечет следующие правовые последствия, составляющие особенность правового регулирования:
- производитель сельскохозяйственной продукции, не исполнивший либо ненадлежаще исполнивший обязательство, несет ответственность лишь при наличии вины в соответствии со ст. 538 ГК РФ;
- заготовитель обязан принять сельскохозяйственную продукцию у производителя по месту ее нахождения и обеспечить ее вывоз, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 536 ГК РФ).
Вторая группа гражданско-правовых договоров - обязательств по передаче имущества в пользование делится на следующие договорные типы: договор аренды (гл. 34), договор найма жилого помещения (гл. 35), договор безвозмездного пользования имущества, (ссуды) (гл. 36). Если при разграничении аренды и найма жилого помещения используют признаки предмета договора, то выделение безвозмездного пользования имуществом связано только с иной хозяйственной целью, чем аренда или найм жилого помещения. Видовые различия в гл. 34 «Аренда» основаны также на особенностях предмета аренды, но учитываются и такие характеристики, как сфера применения договора, субъектный состав (прокат), особая хозяйственная цель - лизинг.
Особенность всей третьей группы сделок по выполнению работ состоит в том, что действия обязанного лица, который служит предметом договора, приводят к отделимому от них результату. Выделение в указанной группе отдельных типов договоров произведено по особенному признаку - в зависимости от того, на какой стороне лежит риск неполучения результата.
Четвертая группа представлена многочисленными типами договоров: как договором, названным как возмездное оказание услуг (гл. 39), так и договорными типами, являющимися по своей природе договорами услуг в широком смысле: комиссия, поручение, хранение и т.п.
При оказании возмездных услуг также важно уточнить хозяйственную цель услуги. От этого зависит решение вопроса распространения на услугу действия Закона «О защите прав потребителей» и иных нормативных правовых актов, действующих в этой сфере.
Определяющим при этом является то, что услуга оказывается для личных (бытовых и других) нужд, не связанных с извлечением прибыли. Поэтому под действие данного закона подпадают услуги, оформляемые различными договорами[127].
Еще одну группу гражданско-правовых договоров, в которых могут участвовать коммерсанты, выделяют М.И. Брагинский и В.В. Витрянский. Это договоры, направленные на создание различных объединений. Внутритиповое - видовое деление сделок в указанной группе - связано прежде всего с их хозяйственной целью: в одних случаях это создание юридического лица (в случае заключения учредительных договоров для создания полного или коммандитного товарищества, общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, договора о совместной деятельности для создания акционерного общества), в других - это просто совместная хозяйственная деятельность в рамках договора простого товарищества.
Оба этих типа договорных отношений могут быть чисто коммерческими по своему субъектному составу и цели. Например, создание коммерческой организации в организационно-правовых формах, перечисленных в ГК РФ, всегда преследует цель получения прибыли. Заключение же договора простого товарищества, целью которого является получение прибыли, требует особого субъектного состава - коммерческих организаций и (или) индивидуальных предпринимателей (п. 2 ст. 1041 ГК РФ).
Необходимо отметить, что имеющиеся договорные конструкции (виды) могут быть разделены на подвиды (разновидности). Причем указанные договорные конструкции сохраняют групповую, типовую и видовую принадлежность, внося в признаки, определяющие их правовую природу, отдельные характеристики, позволяющие говорить об их правовых особенностях как подвидов (разновидностей). Например, ряд ученых делит розничную куплю-продажу по следующим критериям: 1) по месту исполнения договора: продажа товара на дому у покупателя и продажа в торговом заведении продавца; 2) по времени передачи товара: продажа по предварительным заказам и продажа с немедленной передачей товара; 3) по способу вручения товара: продажа через автомат, путем самообслуживания, а также обычная продажа с обслуживанием покупателя; 4) по сроку оплаты товара: договор с предварительной оплатой, с немедленной оплатой и с оплатой в кредит; 5) по обязанности доставки товара: продажа с обязательством доставки товара покупателю и без такового[128].
Как представляется, такое выделение носит оправданный характер, поскольку в указанных разновидностях обнаруживается довольно специальная хозяйственная цель, требующая особенного правового регулирования.
Однако перечень поименованных в законодательстве договоров, в том числе применяемых в коммерческом обороте, носит незакрытый характер. Как известно, в п. 2 ст. 421 ГК РФ указано, что стороны могут заключить как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иным правовым актом договор. Особенно актуально это правило для коммерческих организаций, поскольку в современной договорной практике возникают потребности, не укладывающиеся в типизированные законом конструкции гражданско-правовых договоров.
В юридической литературе указывается на возможность типизации гражданско-правовых договоров в иных нормативных правовых актах. Однако приведенная классификация сделок не позволяет утверждать, что в иных нормативных правовых актах могут содержаться какие-либо группы или типы договоров. Указанная классификация, на наш взгляд, возможна только в ГК РФ. Вероятно, можно выделить только отдельные виды договоров, не закрепленные в ГК РФ, но нашедшие достаточно определенное закрепление как соответствующей договорной модели в других нормативных актах.
Типизацию коммерческих сделок можно производить и на следующие группы: реализационные, посреднические и договоры, содействующие торговле.
Основные правовые формы посреднических отношений. Правовыми формами названных отношений традиционно выступают урегулированные в ГК РФ договоры поручения, комиссии, агентирования. Реже в указанном качестве используется договор доверительного управления имуществом (глава 53 ГК РФ). На практике для оформления указанных отношений могут применяться и иные, в частности, смешанные договоры (421 ГК РФ), например, сочетающие в себе элементы комиссии и купли-продажи.
Договор поручения. Такой договор применяется обычно тогда, когда с точки зрения тех или иных интересов сторон в обороте необходимо сохранить имя доверителя и действовать за его счет. Согласно ст.971 ГК РФ, по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя. Договор поручения может быть заключен с указанием срока, в течение которого поверенный вправе действовать от имени доверителя, или без такого указания.
В сфере предпринимательской деятельности рассматриваемый договор является возмездным (п.1 ст.972 ГК РФ), однако данное правило диспозитивно. Размер вознаграждения в возмездном договоре поручения может быть определен по соглашению сторон либо по правилам ст.424 ГК РФ. Если поверенный в договоре поручения действует в качестве коммерческого представителя (п.1 ст.184 ГК РФ), то кроме права на вознаграждение он вправе (п.3 ст.972 ГК РФ) в соответствии со ст.359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче доверителю, в обеспечение своих требований по договору поручения.
Наряду с предметом, особенности рассматриваемого договора обычно усматриваются в его содержании. К основным обязанностям доверителя относятся следующие: исполнить данное ему поручение в соответствии с указаниями доверителя (п.1 ст.973 ГК РФ); как правило, лично исполнить данное ему поручение; сообщить доверителю по его требованию все сведения о ходе исполнения поручения; передать доверителю без промедления все полученное по сделкам, совершенным во исполнение поручения; по исполнении поручения или при прекращении договора поручения до его исполнения без промедления возвратить доверителю доверенность, срок действия которой не истек, и представить отчет с приложением оправдательных документов, если это требуется по условиям договора или характеру поручения (ст.974 ГК РФ).
Основные права поверенного - это право на вознаграждение; право на отступление в некоторых случаях от указаний доверителя (п.2 ст.973 ГК РФ); право на определенных условиях передоверить исполнения поручения (ст.976 ГК РФ); право требования исполнения обязанностей со стороны контрагента; на отказ от договора поручения (ст.977 ГК РФ). В соответствии с п.3 ст.977 ГК РФ сторона, отказывающаяся от договора поручения, предусматривающего действия поверенного в качестве коммерческого представителя, должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за тридцать дней, если договором не предусмотрен более длительный срок. При реорганизации юридического лица, являющегося коммерческим представителем, доверитель вправе отменить поручение без такого предварительного уведомления.
В основные обязанности доверителя включаются (ст.975 ГК РФ): обязанность выдать поверенному доверенность (доверенности) на совершение юридических действий, предусмотренных договором поручения, за исключением случаев, предусмотренных абз.2 п.1 ст.182 ГК РФ; обязанность возмещать поверенному понесенные издержки и обеспечивать поверенного средствами, необходимыми для исполнения поручения (эти обязанности диспозитивны); без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором поручения; уплатить поверенному вознаграждение, если договор является возмездным.
В рассматриваемом договоре доверитель имеет, в частности, следующие права: право отвода заместителя, избранного поверенным (ст.976 ГК РФ); право на отмену поручения (ст.977 ГК РФ); право требования исполнения обязанностей со стороны контрагента.
Договор комиссии. По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента (ст.990 ГК РФ). По сделке, совершенной комиссионером с третьим лицом, приобретает права и становится обязанным комиссионер, хотя бы комитент и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. Договор комиссии может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия, с указанием или без указания территории его исполнения, с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства, с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.
Основные обязанности комиссионера: исполнить принятое на себя комиссионное поручение на наиболее выгодных для комитента условиях в соответствии с указаниями комитента, а при отсутствии в договоре комиссии таких указаний - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями (ст.992 ГК РФ); в случаях, предусмотренных п.1 ст. 993 ГК РФ, нести ответственность за неисполнение сделки, заключенной для комитента; в случае неисполнения третьим лицом сделки, заключенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать необходимые доказательства, в также по требованию комитента передать ему права по такой сделке с соблюдением правил об уступке требования; отвечать перед комитентом за утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества комитента (ст.998 ГК РФ); представить комитенту отчет и передать ему все полученное по договору комиссии (ст.999 ГК РФ); обязанности, связанные с отказом от исполнения договора комиссии (ст.1004 ГК РФ).
Основные права комиссионера: право на комиссионное вознаграждение (ст.991 ГК РФ); на заключение договора субкомиссии (ст.994 ГК РФ); отступить от указаний комитента на условиях, закрепленных в ст.995 ГК РФ; право на удержание вещей (п.2 ст.996 ГК РФ); право на удержание причитающихся ему по договору комиссии сумм из всех денежных средств, поступивших к нему за счет комитента (ст.997 ГК РФ); право на отказ комиссионера от исполнения договора в случаях, предусмотренных законом или договором (ст.ст.1002, 1004 ГК РФ); право требования исполнения обязанностей со стороны контрагента.
Основные обязанности комитента: уплатить комиссионеру вознаграждение (ст.991 ГК РФ); обязанности, связанные с принятием комитентом исполненного по договору комиссии (ст.1000 ГК РФ); обязанность по возмещению расходов на исполнение комиссионного поручения (ст.1001).
Основные права комитента: право собственности на вещи, поступившие к комиссионеру от комитента либо приобретенные комиссионером за счет комитента; право на отказ от исполнения договора (ст.ст.1002, 1003 ГК РФ); право требования исполнения обязанностей со стороны контрагента.
Агентский договор. По агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени принципала и за его счет (п.1 ст.1005 ГК РФ). Таким образом, данный договор может быть построен на принципах договора поручения либо комиссии (ст.1011 ГК РФ). Агентский договор может быть заключен на определенный срок или без указания срока его действия.
По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
В случаях, когда в агентском договоре, заключенном в письменной форме, предусмотрены общие полномочия агента на совершение сделок от имени принципала, последний в отношениях с третьими лицами не вправе ссылаться на отсутствие у агента надлежащих полномочий, если не докажет, что третье лицо знало или должно было знать об ограничении полномочий агента.
Основные обязанности агента: в договоре может быть предусмотрена обязанность агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с территорией, указанной в договоре (п.2 ст.1007 ГК РФ); обязанность по представлению принципалу отчета об исполнении договора с приложением доказательств произведенных расходов (ст.1008 ГК РФ).
Основные права агента: заключить субагентский договор (ст.1009 ГК РФ); отказаться от исполнения агентского договора, заключенного без определения срока окончания его действия (ст.1010 ГК РФ); право требования исполнения обязанностей со стороны контрагента.
Основные обязанности принципала: обязан уплатить агенту вознаграждение (ст.1006 ГК РФ); в договоре может быть предусмотрена обязанность принципала не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории самостоятельной деятельности, аналогичной деятельности, составляющей предмет агентского договора (п.1 ст.1007 ГК РФ); обязанность сообщить возражения по отчету агента (п.3 ст.1008 ГК РФ).
Основные права принципала: отказаться от исполнения агентского договора, заключенного без определения срока окончания его действия (ст.1010 ГК РФ); право требования исполнения обязанностей со стороны контрагента.
Наряду с нормами главы 52 ГК РФ, содержание агентского договора в силу отмеченного выше предписания ст.1011 ГК РФ определяется правилами о поручении и комиссии.
По мнению ряда ученых, торговая практика уже давно потребовала появления договоров, в которых обязательство купли-продажи дополняется условием об исключительном характере отношений сторон. А именно покупатель обязуется приобретать определенные товары и не приобретать товары у других продавцов, а продавец обязуется не продавать указанные товары в данном регионе другим покупателям[129]. Сущность данного договора заключается в том, что дистрибьютер обязан способствовать увеличению продаж товаров. Для этого в договоре может быть предусмотрена его обязанность организовать сбытовые сети, заключать договоры поручения, агентирования, субдистрибьютерские договоры. Однако, несмотря на свою востребованность, довольно ясную направленность, данная договорная конструкция вполне может быть отнесена к непоименованным договорам. Их широкое применение во внешнеторговой практике получило свое закрепление в Типовом дистрибьютерском контракте, подготовленном Международной торговой палатой. Однако это обстоятельство существенным образом не повлияло на формирование механизма правового регулирования указанных отношений в национальном праве.
Ряд ученых отмечают насколько противоречива правоприменительная практика по спорам, имеющим предметом дистрибьютерские договоры[130].
В одних случаях дистрибьютерский договор был признан договором об организации поставок с оказанием услуг по поиску покупателей[131]. В других случаях он признается смешанным договором, содержащим в себе элементы как договора поставки, так и агентского договора; а поскольку в подобных случаях могут отсутствовать необходимые условия о предмете, свойственные договорам как поставки, так и агентскому, то дистрибьюторский договор может признаваться и незаключенным[132]. Поскольку в таких договорах всегда присутствует деятельность в пользу другого лица, дистрибьюторские договоры часто признают и договорами поручения или агентирования[133]. Наконец, в судебной практике встречаются дела, по которым дистрибьютерский договор признавался договором коммерческой концессии[134] и даже договором особого рода[135].
Предметом дистрибьютерского договора являются действия дистрибьютера по продаже товара, переданного ему производителем. При этом дистрибьютер действует как фактический, а не юридический посредник. Он приобретает и реализует товар от своего имени, за свой счет и самостоятельно заключает договоры.
По мнению Б.И. Пугинского, так как дистрибьютерские отношения имеют некоторые устойчивые особенности природы, а именно продвижение товара и организация сбытовой сети в интересах продавца, информирование о своей деятельности и состояние конкуренции на рынке и т.д., то есть все основания отнести данные договорные отношения по свое природе к посредническим[136].
Однако это утверждение не препятствует признать особую природу дистрибьютерского договора, отличную от договоров купли-продажи, коммерческой концессии, поставки или договоров посреднической группы (поручение, комиссия, агентирование). Дело в том, что в предмет дистрибьютерского договора входят действия дистрибьютера, носящие сугубо специфический характер, влияющий на достижение цели: обязанность соблюдать количество продаж, не вести продажу товаров иных производителей, с использованием торговых технологий, предусмотренных соглашением, соблюдать оговоренные способы продажи. Таким образом, в предмете договора кроме общей направленности на оказание услуг по продаже присутствуют другие элементы посредничества, предоставления других услуг, элементы концессионных соглашений. Все это позволяет говорить не о механическом соединении элементов отдельных договоров (смешанном договоре), а о формировании единой, неделимой природы дистрибьютерского договора.
Наличие особого предмета дистрибьютерского договора позволяет утверждать, что в правовом поле коммерческого оборота сформировалась новая договорная конструкция. Дистрибьютерский договор является непоименованным договором, не имеет нормативного правового регулирования ни на уровне ГК РФ как тип, вид или разновидность какого-либо договора. Отсутствует и какой-либо иной нормативный акт, в той или иной степени регламентирующий данные договорные отношения.
Несомненно, что данная договорная конструкция нуждается в легализации хотя бы на уровне предмета договора и исключительных прав участников. Однако состояние законодательства, регулирующего отдельные виды коммерческой деятельности, не позволяет говорить о возможностях иметь в обозримом будущем соответствующую правовую модель в специальном законодательстве, посвященном какому-либо виду деятельности.
Дополнительная литература
1 Илюшина М.Н., Челышев М.Ю., Ситдикова Р.И. Коммерческие сделки: теория и практика,: Учебно-практическое пособие/ под общей ред Илюшиной М.Н..-М.:РПА МЮ РФ,2005.
2.Илюшина М.Н. Челышев, М.Ю, Ситдикова Р.И Коммерческое право: Учеб.пособие; Практикум; Учеб. программа/ Под ред. Н.А. Баринова.-М.: Юрайт-Издат, 2002. с.108
3. Сафиуллин Г.Д Предмет агентского договора и основные идеи представительства: сравнительно-правовой аспект- в сб. Цивилистические записки: межвузовский сборник научных трудов. Выпуск 4.-М.:Статут; Екатеринбург: Институт частного права, 2005. с.447.
4.Пугинский Б.И.Коммерческое право России. Учебник.- 2-изд. –М.:Издательство «Зерцало», 2007.-с.216-235..Андреева Л.В.Коммерческое право России: учебник / Л.В, Андреева.-2-е изд.,перераб. и дол..М.: Волтерс Клувер, 2008.-166-173.
