Понятие простого товарищества

По договору о совместной деятельности (договору простого товарищества) стороны обязуются совместно действовать для получения доходов или достижения иной, не противоречащей закону, цели (п. 1 ст. 228 ГК).

Одной из особенностей ГК РК является помещение главы о совместной деятельности в общей части, в то время как в ГК всех других стран СНГ она расположена в особенной части в разделе “Обязательственное право”. Связано это с тем, что, по мнению разработчиков ГК РК, из договора о совместной деятельности возникают не обязательственные правоотношения, а вещные отношения. Поэтому логично расположение норм об этом договоре вслед за главой об общей собственности.

Такое понимание природы отношений органично связано с новеллой ГК о том, что из договора могут возникнуть обязательственное, вещное, авторское или иное правоотношение (ст. 379).

Глава 12 ГК называется “Договор о совместной деятельности (простое товарищество)”, а ст. 228 ГК – “Простое товарищество”. В ст. 228 закреплено, что простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности.

Понятие договора о совместной деятельности и простое товарищество – взаимосвязанные понятия. Надо отметить, что эти понятия варьируются в ст. 228 в самых различных сочетаниях (кстати, юридически не всегда точных и выверенных). Так, в одном случае употребляется сочетание договор о совместной деятельности (простое товарищество), в другом случае – договор о совместной деятельности (договор простого товарищества), в третьем – простое товарищество образуется на основе договора о совместной деятельности.

Точное толкование этих терминов заключается в следующем. Договор о совместной деятельности и договор простого товарищества – однозначные термины. На основе договора о совместной деятельности (договора простого товарищества) образуется простое товарищество. Можно признать, что главу 12 ГК следовало бы назвать “Совместная деятельность (простое товарищество)”.

Следует отметить также, что в одном случае в ГК говорится “договор о совместной деятельности”, в другом – “договор о совместной хозяйственной деятельности”. Более точным является первый термин. Конечно, участники договора о совместной деятельности, как правило, занимаются хозяйственной деятельностью, однако не исключен вариант, когда она будет носить иной характер (культурная, благотворительная и т. п.). Это допустимо, так как договоры могут носить как возмездный, так и безвозмездный характер.

Исходя из этого, в последней редакции ГК применяется в основном термин “совместная деятельность”. О совместной хозяйственной деятель­ности говорится только применительно к консорциуму (ст. 233 ГК).

На наш взгляд, следует различать коммерческие товарищества, создаваемые для ведения предпринимательской деятельности, и некоммерческие товарищества, не имеющие целью извлечение доходов и направленные для достижения иной, не противоречащей закону, цели (например, совместная покупка жилого дома)1.

В силу того, что статья называется “простое товарищество”, закономерно возникает вопрос о соотношении простого и хозяйственного товарищества. Главное отличие закреплено в п. 1 ст. 228 ГК: простое товарищество не является юридическим лицом.

Хозяйственное товарищество – это один из видов юридических лиц, являющихся коммерческими организациями.

Больше всего сходства имеется между простым товариществом и полным товариществом, потому что и в том, и в другом случае граждане, создавшие товарищество, отвечают по его долгам всем своим имуществом. Отличие как раз в том и состоит, что в первом случае граждане занимаются деятельностью без образования юридического лица, во втором – с образованием юридического лица. Во втором случае юридическое лицо возникает как самостоятельный субъект права, выступающий в гражданском обороте. При создании простого товарищества нового самостоятельного субъекта права не возникает, в гражданском обороте продолжают выступать сами граждане – участники простого товарищества.

Именно на деятельности без образования юридического лица основывается предпринимательская деятельность граждан. Например, в Законе об индивидуаль­ном предпринимательстве закрепляется, что субъектами индивидуального предпринимательства являются физические лица, занимающиеся предпринимательской деятельностью без образования юридического лица и при отсутствии признаков юридического лица (п. 2 ст. 1 Закона).

Договор о совместной деятельности следует отличать от учредительного договора, на основе которого образуется юридическое лицо и который регулируется ст. 41 ГК.

В Указах о нефти (ст. 25) и о недрах и недропользовании (ст. 42) раньше (до внесения изменений Законом РК от 11 августа 1999 г. № 467-1) говорилось о контракте о совместной деятельности (с образованием и без образования юридического лица). Может показаться, что речь идет об одном контракте. Но на самом деле предполагалось, конечно, применение двух совершенно разных видов договоров: учредительного договора об образовании хозяйственного товарищества по правилам ст. ст. 41, 58 и 87 ГК и договора о совместной деятельности по правилам гл. 12 ГК.

Необходимо отличать договор о совместной деятельности от смешанных договоров, прежде всего от договоров подряда, оказания услуг, аренды и т. п. При строительстве зданий и сооружений обычно заключается договор строительного подряда между заказчиком и подрядчиком. Однако, если подрядчик намеревается не просто построить объект, но стать его собственником, между сторонами может быть заключен договор о совместной деятельности, по которому одна сторона вносит в качестве взноса строительно-монтажные работы, а другая – материально-техническое обеспечение.

На практике получили распространение случаи, когда государственные организации пытаются с помощью договора о совместной деятельности скрыть факты сдачи занимаемых ими зданий и помещений в аренду коммерческим организациям. Такой договор, в соответствии со ст. 160 ГК, является притворным и должен быть признан недействительным.

В ст. 228 ГК закреплена диспозитивная норма о солидарной ответствен­ности перед третьими лицами. Участники простого товарищества могут отказаться от солидарной ответственности, но тогда необходимо четко предусмотреть, кто и в каком порядке должен отвечать перед кредиторами. Если этого в договоре предусмотрено не будет, отвечать перед кредиторами придется участнику, заключившему в интересах простого товарищества договор с кредитором. Распределение убытков между участниками товарищества производится по правилам ст. 231 ГК.

Особо регулируется в ГК такой вид простого товарищества, как консорциум. Консорциум – это временный добровольный равноправный союз (объединение) на основе договора о совместной хозяйственной деятельности, в котором юридические лица объединяют те или иные ресурсы и координируют усилия для решения конкретных хозяйственных задач (п. 1 ст. 233 ГК).

Консорциум – это одна из форм объединения юридических лиц. Объединения юридических лиц могут быть коммерческими (несколько хозяйственных товариществ создают коммерческое объединение в форме хозяйственного товарищества) и некоммерческими – в форме ассоциации (союза). Но это касается объединений, являющихся юридическими лицами.

Консорциум не является юридическим лицом. Это – договорное объединение, и все отношения между участниками консорциума определяются договором о совместной деятельности и нормами об общей долевой собственности на имущество консорциума.

Консорциум – это один из видов простого товарищества, участниками которого являются юридические лица. Поэтому все положения о простом товариществе в полной мере применимы к консорциуму.

Консорциум – временное объединение. Он создается либо на определенный срок, либо для достижения определенной цели. Правда, цель может быть сформулирована неопределенно (например, консорциум по строительству и дальнейшему эксплуатированию сигаретной фабрики), в этом случае консорциум практически становится бессрочным.

Применительно к консорциуму договор о совместной деятельности именуется “консорциальное соглашение”. Консорциальное соглашение определяет все вопросы его деятельности: отношения между участниками, систему управления консорциумом.

Наиболее ярким примером консорциума, который может дать представление о возможностях этой правовой формы объединения юридических лиц, может служить консорциум “Казахстанкаспийшельф”, созданный для нефтяной разведки казахстанского сектора Каспийского моря и объединивший ряд крупнейших нефтяных компаний (Бритиш петролеум, Бритиш газ, Аджип, Шелл, Тоталь, Эксон) и казахстанскую нефтяную компанию “Казахстанкаспийшельф”. Причем оператором консорциума (т. е. руководителем работ по разведке нефти) выступила казахстанская компания.

§ 2. Содержание договора о совместной деятельности

Содержание договора составляют права и обязанности его участников.

Обязанности участников заключаются в следующем: внесение имущественных взносов; участие в ведении общих дел товарищества.

Правами участников простого товарищества являются: право на участие в управлении и ведении общих дел товарищества; право на информацию; право на передачу права на участие и отказ от участия в деятельности простого товарищества; права, возникающие в отношении общего имущества, в т. ч. на получение доли дохода.

Для достижения своих целей участники договора о совместной деятельности вносят взносы деньгами или другим имуществом либо путем трудового вклада.

В ст. 230 ГК речь идет о взносах участников товарищества. В этом простое товарищество тоже отличается от хозяйственного. Участники хозяйственного товарищества, являющегося юридическим лицом, вносят вклады в уставной капитал товарищества (ст. 59).

Более близки по названию взносы членов производственного кооператива, которые называются имущественными взносами (паями) членов кооперативов (см. ст. 96). В кооперативе обязательным является трудовое участие, и в простом товариществе допускается внесение взносов путем трудового участия.

Однако, это сходство чисто внешнее. Правовой режим имущества простого товарищества, с одной стороны, и имущества юридического лица, с другой стороны, является принципиально различным. Хозяйственные товарищества и кооперативы как юридические лица являются собственниками всего имущества, в т. ч. и вкладов участников. В простом товариществе собственниками имущества остаются участники, оно принадлежит им на праве общей долевой собственности. Это не значит, что участники являются собственниками именно той части имущества, которое они внесли, тем более, что взносы могут вноситься деньгами и трудовым вкладом.

В ст. 230 говорится о деньгах или другом имуществе. В соответствии со ст. 115 ГК, к имуществу относятся вещи, деньги, в т. ч. иностранная валюта, ценные бумаги, работы, услуги, объективированные результаты творческой интеллектуальной деятельности, фирменные наименования, товарные знаки и иные средства индивидуализации изделий, имущественные права и другое имущество.

К трудовому вкладу в порядке толкования этой нормы можно отнести профессиональные знания, навыки и умения, а также деловую репутацию, деловые связи (см. ст. 1042 ГК РФ)2.

Денежная оценка взносов каждого из участников производится по соглашению сторон. Размер доли каждого определяется договором в зависимости от размера взноса.

Соглашение участников о размере и порядке внесения вкладов в общее имущество следует признать существенным условием договора о совместной деятельности (ст. 393 ГК).

Ведение общих дел участников договора является и обязанностью, и правом участников товарищества. По общему правилу, ведение общих дел участников договора о совместной деятельности осуществляется по их общему согласию (ст. 229 ГК).

Обычно порядок ведения общих дел определяется в договоре о совместной деятельности. Но могут быть заключены дополнительные соглашения в течение срока существования простого товарищества.

Порядок ведения дел и, в частности, управления товариществом устанавливается в зависимости от количества и состава участников и целей совместной деятельности. Ясно, что если договор заключается двумя братьями для совместного строительства дома, никакого особого порядка ведения дел устанавливать нет необходимости. Другое дело, когда граждане создают простое товарищество для ведения предпринимательской деятельности (строительство завода, организация производственной мастерской и т. п.). Еще более сложным является порядок управления при организации консорциума.

В соответствии со сложностью простого товарищества определяется и выступление участников в гражданском обороте. В первом из вышеприведенных случаев каждый из братьев может самостоятельно заключать договоры о закупке материалов, привлечении подрядчиков и т. п. с тем, чтобы другой брат возмещал часть произведенных расходов. В других, более сложных случаях, руководство товариществом и выступление в гражданском обороте обычно осуществляет один из участников, которому все остальные участники выдают доверенность по правилам ст. 167 ГК.

В соответствии с п. 2 ст. 167 ГК доверенность на управление имуществом и на совершение сделок, требующих нотариального удостоверения, должна быть нотариально удостоверена. В силу того, что управление простым товариществом требует управления имуществом и совершения самых разнообразных сделок, в т. ч. требующих нотариального удостоверения, можно прийти к выводу, что доверенность, выдаваемая одному из участников простого товарищества на руководство совместной деятельностью и ведение общих дел, должна быть нотариально удостоверена.

В случае, если в выданной доверенности не будет подписи хотя бы одного из участников, доверенность может быть признана недействительной на основании ст. 158 ГК как противоречащая законодательству. Не подписавший доверенность участник в любом случае не обязан возмещать расходы и убытки, возникшие в результате деятельности поверенного.

Передача права на участие в совместной деятельности связана с распоряжением участников своей долей в общем имуществе и может быть осуществлена только с согласия участников.

Отказ от участия в совместной деятельности может иметь самостоятельное значение, а может выступать как последствие отказа участников договора дать согласие на передачу права насчет участия в совместной деятельности или на распоряжение своей доли. Убытки участников, вызванные отказом кого-либо из них от участия в совместной деятельности, взыскиваются в полном объеме, если договором о совместной деятельности (договором простого товарищества) не предусмотрено иное (п. 3 ст. 232 ГК).

Участник, претендующий на взыскание убытков, должен доказать их реальность, обоснованность и связь с отказом другого участ-ника от участия в совместной деятельности. Взыскание в полном объеме означает возможность взыскания как реального ущерба, так и неполученной выгоды (см. п. 4 ст. 9 ГК).

Денежные или иные имущественные взносы участников договора, а также имущество, созданное или приобретенное в результате их совместной деятельности, является их общей долевой собственностью (п. 2 ст. 230 ГК).

На имущество простого товарищества распространяется режим общей долевой собственности, поэтому в гл. 12 ГК об этом подробно не говорится. Применяются нормы гл. 11 об общей долевой собственности, а именно: ст. ст. 209, 210, 211, п. 1 ст. 212, 213, 215, 217, 218, 222.

Определенным упущением ГК является отсутствие в нем нормы о порядке распределения прибыли, полученной в результате деятельности простого товарищества. Особенно это касается товариществ, созданных для ведения предпринимательской деятельности.

Здесь можно применить положение ст. 214 ГК о том, что плоды, продукция, доходы от использования имущества, находящегося в общей долевой собственности, поступают в состав общего имущества и в последующем распределяются между участниками долевой собственности соразмерно их долям, если иное не предусмотрено в соглашении между ними.

Некоторые вопросы ст. 230 ГК решены иначе, чем в гл. 11 ГК.

Так, в соответствии с п. 2 ст. 212 ГК, каждый участник долевой собственности вправе по своему усмотрению распорядиться своей долей с соблюдением преимущественного права покупки. Но в п. 3 ст. 230 ГК закреплено другое правило: участники договора не вправе распоряжаться своей долей в общем имуществе без согласия остальных участников договора о совместной деятельности. В этом случае, в соответствии с п. 4 ст. 230 ГК, должно действовать правило статьи о простом товариществе. Таким образом, п. 2 ст. 212 и ст. 216 ГК к простому товариществу не применяются. Возникает вопрос: каковы последствия отказа остальных участников дать согласие участнику на распоряжение своей долей? Этот вопрос не решен достаточно четко, но можно предположить, что у этого участника есть право по своему усмотрению отказаться от участия в совместной деятельности (п. 2 ст. 232 ГК) и потребовать выдела своей доли из общего имущества (ст. 218 ГК).

Расходы и убытки должны покрываться всеми участниками договора; это общее правило. Ст. 231 предоставляет возможность самим участникам определить порядок покрытия общих расходов и возможных убытков. Только на случай, если договором о совместной деятельности такой порядок не предусмотрен, вступает в силу порядок, предусмотренный ст. 231. Главный принцип здесь такой: сначала взыскание обращается на общее имущество, затем расходы и убытки раскладываются между участниками пропорционально их долям. Этот принцип применяется и в нормах об общей собственности (ст. 215 ГК).