double arrow

Организационно-правовые формы юридических лиц

2

В соот­ветствии со ст. 8 Конституции РФ в Российской Федерации признаются и защищаются равным образом частная, государст­венная, муниципальная и иные формы собственности; анало­гичные положения закреплены в ст. 212 ГК РФ. В связи с этим можно выделить юридических лиц, относящихся к государст­венной и муниципальной собственности (государственные и муниципальные унитарные предприятия, государственные и муниципальные учреждения). Остальные юридические лица (коммерческие и некоммерческие организации) являются субъ­ектами частной собственности. В зависимости от поставленных при создании целей деятель­ности существуют коммерческие и некоммерческие организации. Для коммерческой организации основная цель деятельности со­стоит в извлечении прибыли, которая впоследствии может рас­пределяться среди учредителей. Такая организация (хозяйствен­ное товарищество или общество, производственный кооператив) обладает, как правило, общей правоспособностью, что означает право на осуществление любых видов деятельности, не запре­щенных законодательством. Однако в силу ряда причин коммерческая организация может иметь специальную (ограниченную, целевую) правоспособность и могут осуществлять исключительные виды деятельности (кредитные организации).




Некоммерческие организации создаются для достижения со­циальных, культурных и иных общественно полезных целей, ко­торые должны быть перечислены в их учредительных докумен­тах. Такие организации (потребительские кооперативы, общест­венные и религиозные объединения, фонды, некоммерческие партнерства, товарищества собственников жилья, автономные некоммерческие организации, государственные корпорации, уч­реждения) вправе заниматься предпринимательской деятельно­стью для достижения своих уставных целей, но не могут распре­делять полученную прибыль среди своих учредителей.

1. Хозяйственные товарищества

Хозяйственными товариществами признаются коммерческие организации с разделенным на вклад участников складочным капиталом. Участникам товарищества могут быть — в различных сочетаниях — индивидуальные предприниматели и коммерческие организации. Обладают общей правоспособностью, т.е. вправе заниматься любыми видами деятельности, не запрещенными за­коном; ограничением может быть только необходимость получе­ния лицензии. Хозяйственные товарищества создаются на добро­вольной основе, действуют на основе учредительного договора и являются едиными и единственными собственниками своего имущества. Помимо имущественного взноса в складоч­ный капитал товарищества учредителям необходимо принимать личное участие в делах организации.



Т.о. хозяйственные товарищества – это договорные объединения нескольких лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности под общим именем.

Законодательство устанавливает пра­вило о неограниченной ответственности учредителей своим лич­ным имуществом по обязательствам хозяйственного товарищест­ва (п. 1 ст. 75 ГК РФ). Однако эта ответственность не наступает автоматически, а носит субсидиарный характер. Иными словами, кредиторы хозяйственного товарищества предъявляют свои пре­тензии сначала к самому юридическому лицу и только при не­возможности исполнения им обязательств обращаются к его уч­редителям. Для того чтобы гарантировать интересы кредиторов, законодательство запрещает участие более чем в одном хозяйст­венном товариществе (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ).

Товарищество является договорным объединением, поэтому если в результате выбытия товарищей в нем остается один участ­ник, хозяйственное товарищество должно быть ликвидировано. Товарищество в определенной степени является доверительным объединением, поэтому если в случае смерти товарища — физи­ческого лица, банкротства, реорганизации юридического лица появляются правопреемники, они включаются в состав товари­щества с согласия остальных учредителей.

Хозяйственные товарищества не получили большого рас­пространения в нашей предпринимательской практике, по­скольку коммерсанты стремятся ограничить свои риски, выби­рая для этого формы хозяйственных обществ. Их участники не отвечают солидарно по обязательствам обществ всем своим имуществом. Но все же хозяйственное товарищество имеет ряд преимуществ. Например, оно не испытывает трудностей с полу­чением кредитов и вызывает доверие у контрагентов по причине того, что требования кредиторов гарантированы не только скла­дочным капиталом, но и личным имуществом товарищей.



Законодательство не устанавливает специальных требований к складочному капиталу, кроме одного: 50% капитала оплачива­ются к моменту государственной регистрации товарищества, а остальная часть — в срок, установленный учредительным дого­вором.

Организационная структура определяется товарищами само­стоятельно и практически не требует управленческих расходов. Товарищи могут вести дела совместно или поручить их одному либо нескольким товарищам.

Законодательство предусматривает два вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере (ком­мандитное). Простое товарищество, являющееся объединением на основе договора о совместной деятельности и не образует юридиче­ского лица.

Полное товарищество – хозяйственное товарищество, участники которого солидарно несут субсидиарную (дополнительную) ответственность по его обязательствам всем своим имуществом. В первую очередь требования кредиторов должны предъявляться к самому товарищу и лишь при недостаточности его имущества – к полным товарищам.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество)– хозяйственное товарищество, состоящее из двух категорий участников: полных товарищей (комплементариев), солидарно несущих субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом, и товарищей-вкладчиков (коммандитистов, не отвечающих по обязательствам предприятия). Так же как и полное, коммандитное товарищество создается на основе учредительного договора, но его подписывают между собой только полные товарищи. Вкладчики вносят вклады в иму­щество хозяйственного товарищества, что удостоверяется свиде­тельством об участии. Взамен этого вкладчики имеют право на получение части прибыли от деятельности товарищества.

Вкладчики не допускаются к управлению делами товарищест­ва, в том числе не имеют доступа к бухгалтерским документам (за исключением годового баланса), и не несут ответственности по его обязательствам. Таким образом, конструкция товарищест­ва на вере позволяет привлекать денежные средства вкладчиков-коммандитистов и тем самым формировать заемный капитал, не предоставляя вкладчикам никаких прав на управление организа­цией. Вкладчики могут выйти из товарищества в любое время по окончании финансового года. При выбытии всех вкладчиков коммандитное товарищество должно быть либо преобразовано в полное товарищество, либо ликвидировано.

На сегодняшний день товарищества на вере распространены, в основном, в строительном бизнесе. По сравнению с получением банковского кредита привлечение вкладчиков-коммандитистов является более простым способом формирования дополнительно­го капитала. Выдавая кредит, банки тщательно проверяют платежеспособность организации, требуя раскрытия большого объема финансовой информации о ее деятельности, а также заключения сделок в обеспечение обязательств заемщика (поручительство, залог имущества или ценных бумаг). Кроме того, существует вероятность нарушения обязательств по возврату кредита, поэто­му банки всегда устанавливают высокие проценты за пользование кредитными деньгами.

Привлекая же денежные средства в виде вкладов комманди­тистов, полные товарищи не раскрывают им финансовую инфор­мацию о деятельности организации, не предоставляют дополни­тельных гарантий и самостоятельно устанавливают в учреди­тельном договоре размер прибыли, которую могут получать вкладчики.

2. Хозяйственные общества

Действующим законодательством предусмотрены три орга­низационно-правовые формы хозяйственных обществ: общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью и акционерное общество.

Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, называется обществом с ограниченной ответственностью. Максимальное число участников общества с ограниченной ответственностью — 50. Если этот предел превышен, общество обязано в течение года преобразоваться в открытое акционерное общество или производственный кооператив (артель), так как для этих организаций количество участников не ограничено. Если преобразование в установленный срок не произошло, общество подлежит принудительной ликвидации.

Коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на доли заранее определенных размеров, образованная одним или несколькими лицами, солидарно несущими субсидиарную ответственность по ее обязательствам в размере, кратном стоимости их вкладов в уставный капитал, называется обществом с дополнительной ответственностью.

Участниками обществ могут быть любые лица (граждане, организации, государство), закон не за­прещает параллельного участия в нескольких обществах. Участ­ники не отвечают по обязательствам общества и несут только риск убытков в пределах стоимости вкладов, внесенных ими в уставный капитал. Уставный капитал общества разделен на доли его участни­ков, выраженные в процентном отношении или в виде дроби. Минимальный размер уставного капитала общества составляет 100 МРОТ и может оплачиваться не только денежными средст­вами, но и ценными бумагами, вещами, имущественными и ины­ми правами, имеющими денежную оценку. Если участник опла­чивает свою долю в уставном капитале общества неденежными средствами, необходима ее оценка.

Половина уставного капитала общества оплачивается участ­никами заранее, т. е. до государственной регистрации, поскольку уже к моменту регистрации должен быть документ, подтвер­ждающий оплату. Оставшуюся часть уставного капитала следует оплатить в срок не позднее года после государственной регистрации. Если этого не произойдет, то в течение еще одного года общество обя­зано уменьшить свой уставный капитал до размера фактически оплаченного. При этом нельзя допустить, чтобы уставный капи­тал стал ниже минимального размера, установленного законода­тельством. Общество может не уменьшать уставный капитал, а распределить неоплаченную долю между третьими лицами, кото­рые станут участниками общества. Во всех случаях, когда по истечении второго года деятельности общество имеет не полно­стью оплаченный уставный капитал, оно подлежит ликвидации в принудительном порядке.

Если участник общества планирует продать свою долю, то он обязан предложить ее другим участникам, которые обладают правом ее преимущественной покупки. Если по истечении месяца участники общества (или само общество, если это предусмотрено в уставе) не воспользуются таким правом, долю можно продавать кому угодно, но обязательно по той же цене, которая была указа­на в извещении о праве преимущественной покупки.

Участник общества вправе в любое время заявить о своем вы­ходе из него. Заявление должно быть подано в письменной фор­ме. Простое сообщение о выходе, например на заседании общего собрания участников, не допускается. При выходе участника общество должно выплатить ему действительную стоимость его доли по данным бухгалтерского учета за счет разницы между чистыми активами и уставным капиталом в срок не позднее 6 ме­сяцев после истечения того финансового года, в котором участ­ник подал соответствующее заявление. За просрочку выплаты действительной стоимости доли вышедший участник вправе тре­бовать от общества уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами в соответствии со ст. 395 ГК РФ. Воз­можность неограниченного выхода участников из общества с последующей выплатой реальной стоимости доли провоцирует выход из общества других участников. В таком случае последний из участников вынужден нести бремя по управлению обществом либо его ликвидировать. Выплата действительной стоимости доли может снизить чистые активы до размера меньшего, чем минимальный уставный капитал, что, в свою очередь, станет ос­нованием для принудительной ликвидации общества.

В этой связи более устойчивой для коммерции формой явля­ется акционерное общество (АО) — одна из важнейших органи­зационно-правовых форм юридических лиц.

Коммерческая организация, образованная одним или несколькими лицами, не отвечающими по ее обязательствам, с уставным капиталом, разделенным на доли, права на которые удостоверяются ценными бумагами - акциями называется акционерным обществом.

Одна из причин широкого распростра­нения акционерных обществ в России связана с приватизацией, практически единственной формой которой было и остается ак­ционирование государственных предприятий. Кроме того, прин­цип построения акционерных отношений гарантирует устойчи­вость финансовой базы общества, которая никак не зависит от смены акционеров, потому что они могут выйти из общества, лишь продав свои акции другому лицу. В случаях, предусмот­ренных законом, акционер вправе требовать выкупа его акций по рыночной цене самим обществом. Например, если он не прини­мал участия в общем собрании или голосовал против принятого решения о реорганизации либо совершении крупной сделки.

Акционерное общество действует на основе устава. Уставный капитал общества разделен на определенное число акций, и ак­ционеры отвечают по долгам общества только в пределах стои­мости своих акций. Акции оплачиваются участниками общества поэтапно; половина уставного капитала — в течение 3 месяцев с момента государственной регистрации, оставшаяся часть — в течение года со дня регистрации.

Акционерное общество может быть открытым или закрытым. Открытым считается общество, участники которого могут сво­бодно отчуждать свои акции без согласия других акционеров, закрытое — это общество, акции которого распределяются толь­ко среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Существуют и другие отличия между этими типами акцио­нерных обществ. В частности, открытое общество обязано пуб­ликовать свои годовые балансы, бухгалтерские отчеты, проспекты эмиссии, счета прибылей и убытков и другие документы. Для закрытого общества публичная отчетность не предусмотрена. Минимальный размер уставного капитала открытого общества составляет 1 тыс. МРОТ, а закрытого — не менее 100 МРОТ. Количество акционеров в открытом обществе не ограничивается, а в закрытом — не более 50; в противном случае обществу необ­ходимо стать открытым или преобразоваться в другую организа­ционно-правовую форму, например в производственный коопе­ратив. Акции открытого общества могут размещаться путем от­крытой подписки среди неопределенного круга лиц, и акционеры свободно распоряжаются своими акциями. Акционеры закрытого общества, а иногда и само общество, если это предусмотрено его уставом, имеют право преимущественной покупки акций, прода­ваемых другими акционерами.

Итак, обязательственные права акционеров на имущество АО подтверждаются акциями, которые предоставляют акционеру право на получение части чистой прибыли (дивиденды), на участие в разделе имущества при ликвидации общества (ликвидационная квота) и на управление делами общества (голосование на общем собрании акционеров.) Каждый выпуск (эмиссия) акций подле­жит регистрации в Федеральной службе по финансовым рынкам, после чего ему присваивается единый государственный регистра­ционный номер.

Все акции являются именными, так как по действующему за­конодательству акционерные общества не могут выпускать акции на предъявителя. Обыкновенные акции всегда имеют одинаковую номинальную стоимость, привилегированные ак­ции могут быть различных типов, которые отличаются по объему предоставляемых владельцам прав, а также могут различаться по их номинальной стоимости. Владельцы привилегированных акций имеют право на полу­чение фиксированного размера дивидендов независимо от фи­нансовых результатов деятельности акционерного общества. «Золотая акция» означает специальное право государства на управление открытым акционерным обществом. Это право при­меняется в приватизируемых обществах с момента отчуждения из государственной собственности более 75% акций. Право «золотой акции» может принадлежать либо Российской Федерации, либо ее субъекту. Представителем интересов государства в обществе с «золотой акцией» является специально назначенный для этого государственный служащий.

Помимо собственно акций общество может выпускать обли­гации, формируя тем самым заемный капитал. Облигация пред­ставляет собой ценную бумагу, подтверждающую право ее вла­дельца на получение номинальной стоимости облигации.

Система органов управления в АО является, по общему пра­вилу, трехзвенной. Высший орган управления — общее собрание акционеров; в обществе с количеством акционеров более 50 дол­жен создаваться совет директоров (наблюдательный совет), коли­чественный состав которого определяется уставом, но не может быть менее 5 членов. Исполнительный орган общества может быть единоличным (директор, генеральный директор) или созда­ются одновременно два исполнительных органа: единоличный и коллегиальный (правление, дирекция). При этом лицо, являю­щееся единоличным исполнительным органом, по должности возглавляет и коллегиальный орган.

5. Производственный кооператив.

Производственный кооператив (артель) – это объединение лиц для совместного ведения предпринимательской деятельности, на началах их личного трудового и иного участия, первоначальное имущество которого складывается из паевых взносов членов объединения.

Члены производственного кооператива - граждане и юридические лица, которые добровольно объединились с целью удовлетворения материальных и иных потребностей. В производственном кооперативе должно быть как ми­нимум 5 членов, предельного их количества законодательство не устанавливает. Членами кооператива могут быть граждане, дос­тигшие 16 лет; они объединяют свои паевые взносы, участвуют личным трудом в деятельности кооператива и несут субсидиар­ную ответственность по всем его обязательствам в порядке и раз­мерах, установленных в уставе. Закон не запрещает членство в кооперативе для юридических лиц.

Имущество кооператива делится на паи его членов, коопера­тив не выпускает акции. Паевой фонд кооператива оплачивается поэтапно: 10% должны быть внесены к моменту государственной регистрации кооператива, оставшаяся часть — в течение года после регистрации.

Высшим органом управления кооператива является общее собрание членов. Процедура принятия решений по-своему демократична, так как голосование происходит по принципу: один член кооператива — один голос, а не в зависимо­сти от размера паевого взноса. Исполнительным органом являет­ся председатель кооператива, но может создаваться и коллеги­альный орган — правление, а также (по желанию участников) — совет директоров (наблюдательный совет). Прибыль производст­венного кооператива распределяется между его членами в соот­ветствии с их трудовым участием.

В форме производственного кооператива создаются, как пра­вило, колхозы, совхозы, рыболовецкие артели, т. е. организации, управляемые теми же лицами, которые в них работают.

6. Государственные и муниципальные предприятия.

Государственным (муниципальным) (унитарным) предприятием называется юридическое лицо, учрежденное государством либо органом местного самоуправления в предпринимательских целях или в целях выпуска особо значимых товаров (производства работ или оказания услуг), имущество которого состоит в государственной (муниципальной) собственности.

Отечественные унитарные предприятия могут быть основаны на одном из ограниченных вещных прав: праве хозяйственного ведения или праве оперативного управления.

Унитарные предприятия имеют ограниченную (целевую) пра­воспособность, они не могут самостоятельно распоряжаться недвижимым имуществом, как и совершать многие другие сдел­ки. Термин «унитарное» означает еди­ное, объединенное, составляющее одно целое. Такое предприятие может быть создано на основе либо государственной (Российской Федерации, ее субъекта), либо муниципальной собственности. Унитарное предприятие может иметь только одного учредителя, которому принадлежит на праве соб­ственности имущество, закрепленное за таким предприятием.

Имущество унитарного предприятия является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между его работниками. Поэтому единым и неделимым является и уставный фонд тех унитарных предприятий (основанных на праве хозяйственного ведения), в которых он создается. В казен­ных предприятиях уставный фонд вообще не формируется, что объясняется субсидиарной ответственностью собственника по обязательствам такого предприятия. Основное предназначение уставного фонда заключается в формировании минимального размера имущества, гарантирующего интересы кредиторов пред­приятия. Если же интересы кредиторов гарантированы субсиди­арной ответственностью учредителя, формирование уставного фонда не имеет смысла.

Текущей деятельностью унитарного предприятия руководит единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор), назначаемый собственником, полностью ему подот­четный и действующий в пределах своей компетенции на основе единоначалия. Руководителю унитарного предприятия запреща­ется занимать иные оплачиваемые должности. Образование иных органов управления в унитарном предприятии законодательством не предусмотрено, допускается лишь создание совещательных органов.

Несмотря на то, что унитарные предприятия относятся к ком­мерческим организациям, извлечение прибыли трудно назвать их основной целью деятельности, поскольку существование некото­рых предприятий изначально подразумевается убыточным. Так, целью создания казенного предприятия может быть осуществле­ние дотируемых видов деятельности и ведение убыточных производств. Основная задача таких предприятий — удовлетворение государственных нужд.

Минимальный размер уставного фонда, который должен быть полностью сформирован собственником в течение 3 месяцев по­сле государственной регистрации, составляет для государствен­ного предприятия — 5 тыс. МРОТ, для муниципального предпри­ятия — 1 тыс. МРОТ.

Унитарное предприятие, основанное на праве хозяйственного ведения.

Оно создается по решению уполномоченного на то госу­дарственного органа или органа местного самоуправления (для муниципальных предприятий) и существует за счет самостоя­тельно извлеченной прибыли. При этом собственник имущества предприятия, основанного на праве хозяйственного ведения, не отвечает по обязательствам такого предприятия, за исключением случаев субсидиарной ответственности по обязательствам обанк­ротившегося вследствие его указаний юридического лица.

Сохране­ние предприятий в форме унитарных предприятий, основанных на праве хозяйственного ведения, допускается в случаях, установ­ленных Правительством РФ: использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, необходимого для обеспечения национальной безопасности, функционирования воздушного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов РФ; осуществления деятельности, направленной на решение социальных задач; производства отдельных видов продукции, которые изъяты из гражданского оборота или применение которых в гражданском обороте ограничено.

Характер имущественной обособленности рассматриваемого предприятия определяется содержанием права хозяйственного ве­дения в соответствии со ст. 295 ГК. Собственник имущества уни­тарного предприятия имеет широкие полномочия по вопросам его деятельности. Он вправе:

а) принимать решение о его создании, реорганизации и ликвидации;

б) определять содержание его специальной правоспособности
(предмет и цели деятельности);

в) назначать на должность и освобождать от должности руко­водителя (директора) предприятия;

г) осуществлять контроль за использованием по назначению
и сохранностью принадлежащего предприятию имущества. Кроме
того, собственник имеет право на часть прибыли унитарного
предприятия. Сделки, которые унитарное предприятие совершает со своим недвижимым имуществом, требуют согласия собствен­ника.

Гарантией защиты интересов кредиторов унитарного предпри­ятия является его уставный фонд, который его собственник обя­зан полностью оплатить до государственной регистрации унитарного предприятия. В случае снижения стоимости чистых активов предприятия ниже размера уставного фонда, за­фиксированного в уставе, представитель собственника, уполномо­ченный создавать такие предприятия, обязан произвести умень­шение уставного фонда до величины чистых активов. При умень­шении уставного фонда предприятие обязано письменно уведомить об этом своих кредиторов. Для такого предприятия на­ступают последствия, аналогичные реорганизационным, т.е. его кредиторы вправе потребовать прекращения или досрочного ис­полнения обязательств, должником по которым является пред­приятие, и возмещения убытков (ср.: п. 2 ст. 60 и п. 6 ст. 114 ГК).

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного уп­равления (федеральное казенное предприятие).

Правовое положение унитарного предприятия, основанного на праве оперативного уп­равления (федерального казенного предприятия), весьма специ­фично. С одной стороны, казенное предприятие создается для производства продукции (выполнения работ, оказания услуг) и, следовательно, осуществляет коммерческую деятельность. С дру­гой стороны, оно может осуществлять свою хозяйственную деятельность за счет бюджетных средств, выделенных федеральной казной. Таким образом, правоспособность казенного предприя­тия занимает промежуточное положение между правоспособно­стью коммерческой и некоммерческой организаций.

Унитарное предприятие, основанное на праве оперативного управления, создается по особому решению Правительства Рос­сийской Федерации на базе имущества, находящегося в федераль­ной собственности (п. 1 ст. 115 ГК). При этом устав казенного предприятия является его учредительным документом и утвержда­ется Правительством (п. 2 ст. 115 ГК). Не допускается создание федеральных казенных предприя­тий на базе имущества предприятий, имеющих кредиторскую задолженность (денежные обязательства с истекшим сроком). Ведь это означало бы, что государство фактически принимает на себя долги реорганизуемого унитарного предприятия.

Права казенного завода на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии с правилами ГК об оперативном уп­равлении (ст. 297, 298): он вправе отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ним имуществом лишь с согласия собственника этого имущества. Следовательно, согласие собствен­ника требуется для распоряжения любым имуществом такого пред­приятия, как движимым, так и недвижимым. В Указе Президента России от 23 мая 1994 г. № 1003 установлено, что Правительство вправе изымать у казенного завода неиспользуемое им или ис­пользуемое не по назначению имущество (п. 9).

Источниками формирования материальной базы казенного за­вода являются: 1) имущество, переданное ему по решению Прави­тельства Российской Федерации для ведения основных видов деятельности; 2) денежные и иные средства, полученные от реали­зации продукции (работ, услуг) предприятия; 3) средства, выде­ленные из федерального бюджета или внебюджетных фондов.

В уставе казенного предприятия определяются:

- обязательная отчетность казенного предприятия по уста­новленным формам;

- персональная ответственность руководителя казенного за­вода за результаты хозяйственной деятельности;

- обязанность использования федеральных средств по целе­вому назначению;

- виды деятельности и порядок распределения прибыли.

Кроме того, в уставе и других документах фиксируется фирменное наименование предприятия с обязательным указанием на его ка­зенный характер.

Руководство казенным предприятием осуществляется директо­ром, действующим на принципах единоначалия, который назна­чается на должность и освобождается от должности федеральным органом правительства, утвердившим его устав.

В силу Прямого указания закона (п. 5 ст. 115 ГК) Российская Федерация несет субсидиарную ответственность по обязательствам казенного предприятия при недостаточности его имущества. Та­ким образом, государство принимает на себя риски, связанные с деятельностью предприятия, и в дополнительном порядке отве­чает за его долги всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание. Реорганизация и ликвидация казенных предприятий также осуществляются Правительством Российской Федерации.

Некоммерческие организации

Некоммерческими называются организации, не преследующие цели извлечения прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяющие прибыль между своими участ­никами (п. 1 ст. 50 ГК). Например: потребительские кооперативы, товарищество собственников жилья, общественные объединения, религиозные организации, фонды.

Организация, созданная собственником для осуще­ствления функций некоммерческого характера и финансируемая им полностью или частично, называется учреждением.

Подавляющее большинство учреждений, существующих се­годня в России, — это государственные учреждения. Организа­ционно-правовая форма учреждения оказывается оптимальной для введения в гражданский оборот субъектов, которым требу­ется ограниченный объем прав, необходимый лишь для матери­ально-технического обеспечения их деятельности. Местные и центральные органы государственного управления, правоохра­нительные органы, обладающие широкими полномочиями в обла­сти административного, финансового, уголовного права, оказыва­ются достаточно скромными субъектами в сфере имуществен­но-стоимостных отношений. Закон также допускает создание учреждений и любыми другими субъектами. Ограничения этого права могут содержаться в нормативных актах, регулирующих правовое положение отдельных видов юридических лиц.

Отличительной особенностью учреждения является характер его прав на используемое имущество. Учреждения являются един­ственным видом некоммерческих организаций, обладающих не правом собственности, а лишь правом оперативного управления имуществом. Этим обусловлена тесная имущественная связь уч­реждения и его учредителя.

Меньший, нежели у других некоммерческих организаций, объ­ем прав на имущество (ст. 296, 298 ГК) компенсируется субсиди­арной ответственностью собственника по обязательствам учрежде­ния. Взыскание по долгам учреждения может быть обращено лишь на его денежные средства и самостоятельно приобретенное им имущество. Таким образом, имущество, переданное учрежде­нию собственником, забронировано от взысканий, что совершен­но естественно.

Учредительным документом учреждения является только его устав, утверждаемый собственником. Наименование учреждения должно включать в себя указание на собственника имущества и характер деятельности учреждения, например: «Частный музей А. А. Корнеева».

3. Понятие и основные виды договоров в предпринимательской деятельности

Права и обязанности предпринимателей могут определяться не только официально зафиксированными правилами поведения, но и договорами, в которых сочетаются два важнейших граждан­ско-правовых института: сделки и обязательства. Сделка пред­ставляет собой юридический факт, влекущий возникновение, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей. Сделка является волевым актом, направленным на достижение определенного правового результата.

Двусторонние и многосторонние сделки именуются договорами. При заключении и исполнении договоров в предпринимательской деятельности ис­пользуются документы, различные как по своему названию, так и по своему предназначению. Так, довольно часто наряду с догово­рами предприниматели заключают соглашения. Нередко в бизнесе договоры называются на западный манер контрактами. Надо сказать, что термин «контракт» является абсолютным синонимом договора.

В процессе оформления договоров исполь­зуются протоколы о наме­рениях для оформления некоторых предварительных договорен­ностей на стадии переговоров о заключении договора. В процессе согласования условий будущего договора стороны могут оформлять протоколы разногласий, которые фик­сируют предложенные сторонами условия договора, а также сро­ки соответствующих согласований. В нашем законодательстве протоколы разногласий упоминаются всего трижды, в частности они необходимы в случае заключения договора, обязательного для одной из сторон (ст. 445 ГК РФ). Это касается, в первую оче­редь, естественных монополистов и хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке. В силу своего рыночного господства они могут затягивать переговорный про­цесс по заключению договоров с некоторыми потребителями, навязывать им невыгодные условия. Поэтому обмен проектами договора должен сопровождаться протоколами разногласий, если они имеются у сторон (ст. 445 ГК РФ). Протокол разногласий яв­ляется акцептом оферты на иных условиях, поэтому подписание такого протокола не приводит к заключению договора. Помимо этого, протокол разногласий должен оформляться в процессе переговоров по заключению договоров поставки и по­ставки для государственных нужд. Традиционно протоколы разногласий составляются в виде текста на листе бумаги, разделенном пополам. С одной стороны излагается редакция условий (пунктов) договора, предложенная одной стороной (оферентом), а с другой — редакция, которую считает приемлемой вторая сторона (акцептант). Традиционно протоколы разногласий составляются в виде текста на листе бумаги, разделенном пополам. С одной стороны излагается редакция условий (пунктов) договора, предложенная одной стороной (оферентом), а с другой — редакция, которую считает приемлемой вторая сторона (акцептант). Наличие про­токола разногласий, несомненно, может иметь негативные послед­ствия. К примеру, если разногласия касались условия о неустойке, то впоследствии невозможно требовать ее взыскания, так как счи­тается, что соглашение о неустойке сторонами не достигнуто.

Возможна ситуация, когда стороны неоднократно обменива­ются протоколами разногласий, но так и не могут прийти к со­глашению, т.е. не могут заключить договор. В этом случае они вправе передать разногласия, возникшие при заключении догово­ра, на рассмотрение суда. Условия договора тогда определяются в соответствии с судебным решением (ст. 446 ГК РФ), при этом суд не обязан соглашаться с редакцией одной из сторон, он впра­ве предложить свою собственную.

В любом случае контрагенты имеют возможность устранить имеющиеся разногласия, выработав согласованную редакцию всех пунктов договора или подписав протокол согласования (уре­гулирования) разногласий как отдельный документ.

Если говорить об основных разновидностях договоров, ис­пользуемых современными предпринимателями, то для начала нужно отметить, что исключительно предпринимательскими по нашему законодательству являются всего лишь два договора: контрактация сельскохозяйственной продукции (ст. 535-538 ГК РФ) и коммерческая концессия (ст. 1027-1040 ГК РФ). В осталь­ных же договорах могут участвовать любые лица. Невозможно определить точное количество видов договоров, которые могут использоваться предпринимателями, — это обусловлено принци­пом свободы договора (ст. 421 ГК РФ), в силу которого стороны вправе заключить договор, хотя и не названный в законодатель­стве, но не противоречащий ему.

Законодательство не запрещает предпринимателям заключать смешанные договоры; классическим примером подобного дого­вора является аренда с правом выкупа. Не менее интересным смешанным договором, который не предусмотрен законодательст­вом, является консигнация. Консигнацию часто называют внешне­торговой комиссией, при которой товары после пересечения гра­ницы страны-экспортера помещаются на склад временного хране­ния и по мере реализации очередной партии «растаможиваются» комиссионером и реализуются на внутреннем рынке страны-импортера. Посредник, владеющий консигнационным складом и выполняющий одновременно функции комиссионера и профес­сионального хранителя, называется стокистом.

В бизнесе значительную часть договоров составляют «реали­зационные» договоры, которые направлены на возмездную реа­лизацию товаров (имущества) для предпринимательских и хозяй­ственных нужд. К таким договорам можно отнести различные виды купли-продажи и поставки, контрактацию сельскохозяйст­венной продукции, мену и бартерные сделки; в определенном смысле к ним относится и аренда. Не рассматривается в качестве «реализационного» договора дарение, что обусловлено запретом на заключение данного вида договора в отношениях между ком­мерческими организациями. В отечественном бизнесе используется договор опто­вой купли-продажи товаров. Оптовая торговля представляет собой вид пред­принимательской деятельности, связанной с реализацией товаров производителями или торговыми посредниками для дальнейшего использования в розничной торговле или для профессионального применения. Сфера действия договора оптовой купли-прода­жи — товарное обеспечение системы розничной торговли, по­этому предметом данного договора выступают товары народного потребления, т.е. вещи, которые могут быть предложены для про­дажи в розничной сети. Этими признаками оптовая купля-про­дажа отличается от договора поставки, предметом которого яв­ляются товары производственного назначения.

Еще с начала 90-х гг. ХХ в. в нашей стране получили распро­странение товарообменные операции, которые оформляются, в основном: путем заключения договора мены или бартерной сдел­ки. Эти договоры, несмотря на значительное сходство, имеют ряд отличий. Договор мены регламентируется нормами ГК РФ (ст. 567-571), а бартерные сделки, используемые преимуществен­но во внешней торговле, регулируются Указом Президента РФ от 18 августа 1996 г. № 1209 «О государственном регулировании внешнеторговых бартерных сделок». Бартерная сделка, в отличие от мены, предполагает обмен не только товарами, но и работами, услугами, объектами интеллектуальной собственности. Сущест­венными условиями договора мены являются наименование, ко­личество, цена товаров и срок их передачи. Существенные усло­вия бартерных сделок — номенклатура, количество и качество товара, цена импорта, сроки экспорта, перечень работ, услуг, документов, претензионный порядок разрешения споров.

Бартерные сделки следует отличать от договоров о взаимных поставках товара с зачетом встречных требований. Бартер и мена подразумевают, что обмен равноценными товарами исчерпывает содержание обязательств каждой из сторон, и только если товары неравноценны по стоимости, происходит доплата. Условие об использовании механизма взаимозачета свидетельствует о нали­чии денежных обязательств участников договора и определения способа их прекращения, поэтому такой договор не считается меной или бартером.

Другую группу предпринимательских договоров составляют договоры на выполнение работ (подрядные договоры) и оказание услуг. К таким договорам относятся бытовой подряд, строитель­ный подряд, подряд на проектные и изыскательские работы, а также подрядные работы для государственных нужд. Эти догово­ры имеют ряд особенностей; так, отношения по договору бытово­го подряда регулируются законодательством о защите прав по­требителей, проектно-изыскательские и строительные работы во многом регламентируются нормами Градостроительного кодек­са РФ, подрядные работы, финансируемые за счет средств бюд­жета, подпадают под действие законодательства о государствен­ных закупках.

Среди договоров возмездного оказания услуг можно назвать услуги связи, медицинские, ветеринарные, аудиторские, консуль­тационные, информационные, образовательные, юридические и многие другие услуги. Особенность всех этих договоров состоит в том, что заказчик вправе в любое время отказаться от услуг исполнителя, пропорционально оплатив уже оказанные им услу­ги. Часто возмездное оказание услуг имеет форму договора при­соединения (ст. 428 ГК РФ), т.е. его условия разработаны одной стороной (исполнителем) в формуляре и заказчик принимает эти условия целиком, подписывая стандартизированный текст.

Самостоятельным видом предпринимательской деятельности, требующим определенных профессиональных навыков, является посредничество. Посредническая деятельность приоритетна для установления и развития торгово-хозяйственных связей, она со­стоит в оказании производителям и потребителям юридических и фактических услуг, именно посреднические договоры позволяют совершать различные сделки с чужим имуществом. В российском законодательстве регламенти­рованы одновременно три эти договора: поручение, комиссия, агентирование.

Если сторонами заключен договор поручения, поверенный действует от имени и за счет доверителя, если договор комис­сии — комиссионер заключает сделки по поручению и за счет комитента, но от своего имени. В случае с агентским договором отношения между принципалом и агентом могут строиться как по модели договора поручения, так и по модели договора комиссии. Особый вид профессионального посредничества — это коммер­ческое представительство (ст. 184 ГК РФ), при котором посредник может заключать сделку, представляя интересы обеих ее сторон.

Практика последних лет выработала и такие виды посредни­ческой деятельности, которые специально в законодательстве не выделены, например, деятельность дилеров — оптовых и реже розничных посредников, которые совершают сделки от своего имени и за свой счет. Дилеры могут быть универсальными (тор­гуют любым товаром), специализированными (торгуют опреде­ленными видами товаров), официальными (торгуют товаром только определенного производителя), эксклюзивными (являются единственными представителями производителя в данном регио­не и наделены исключительными правами по реализации его продукции), авторизованными (работают с производителями на условиях договора коммерческой концессии, более известного в хозяйственной практике как франчайзинг).

Не менее распространена сейчас деятельность дистрибьюте­ров — оптовых и розничных посредников, осуществляющих сбыт товаров на основе оптовых закупок у изготовителей. Ди­стрибьютеры предоставляют также услуги по хранению, дос­тавке продукции, могут организовывать на определенной терри­тории сбытовую сеть. Они действуют от своего имени, за свой счет, поэтому расчеты дистрибьютера и изготовителя не связаны с получением дистрибьютером платежей от покупателей товара.

Дилерские и дистрибьютерские договоры — это разновид­ность посреднических договоров, не предусмотренных Граждан­ским кодексом РФ; по своему содержанию и сфере применения они более всего похожи на агентский договор.

В заключение необходимо также назвать договоры, которые не связаны непосредственно с реализацией товара, выполнением работ или оказанием услуг, но не менее важны для осуществле­ния предпринимательской деятельности. Это договоры, которые в определенном смысле содействуют бизнесу: перевозка и транс­портная экспедиция, заем и кредит, банковские сделки, страхова­ние, доверительное управление имуществом, хранение, марке­тинг и многие другие. Большинство таких договоров имеют са­мостоятельное правовое регулирование, некоторые составляются по модели какого-либо договора. Например, в нашем законода­тельстве не описывается договор на проведение маркетинговых исследований, но по своему содержанию он наиболее близок к подряду на выполнение проектных и изыскательских работ.



2




Сейчас читают про: