Порядок создания предпринимательских структур

Подготовка учредительных документов и их содержание. Основными учредительными документами являются: устав, учреди­тельный договор, протокол собрания участников будущего предприятия или приказ учредителя. Устав и учредительный договор разрабатывает инициативная группа граждан, создающих предприятие. В уставе называются члены будущего предприятия, указывается местонахождение предприятия, оговариваются цели и определяются виды будущей деятельности, в том числе те, на которые тре­буется получение лицензии. Затем рассчитывается размер уставного капитала, требующийся для начала хозяйственной деятельности. Кроме того, в уставе определяется высший орган управления предприятия, в качестве которого может выступать собрание или конференция участников, порядок и сроки их проведения, компетенция этого органа. Одновременно устанавливаются права и обязанности директора, его заместителя и всех участников предприятия, оговаривается порядок формирования ревизионной комиссии предприятия и ее функции, в составе которой не могут быть члены дирекции предприятия. В уставе определяется порядок реорганизации, ликвидации предприятия и распределения имущества среди участников.

Учредительный договор регламентирует цели, задачи и пути осуще­ствления будущей хозяйственной деятельности, состав участников. Данный документ определяет долю внесения средств каждым участником. Кроме того, в учредительном договоре определяются права и обязанности участников предприятия, порядок распределения прибыли, избрания или назначения должностных лиц и другие вопросы, которые создатели пред­приятия считают необходимым внести в учредительный договор.

По окончании разработки этих документов проводится общее собра­ние, о чем составляется соответствующий протокол. Общее собрание при­нимает решение по следующим вопросам.

• Выбор председателя и секретаря собрания.

• Непосредственно создание предприятия.

• Условия формирования уставного капитала.

• Утверждение устава предприятия.

• Изучение и утверждение учредительного договора между уча­стниками.

• Избрание директора предприятия и его заместителей.

• Определение первоначального взноса в уставный капитал.

Учредительный договор, протокол собрания, устав, заявление и дру­гие документы представляются в местный орган государственной власти, который принимает решение о регистрации предприятия.

Порядок регистрации предпринимателей без образования юридического лица и с образованием юридического лица. Государственная регистрация предпринимателей, осуществляющих свою деятельность без образования юридического лица, регулируется за­коном о предпринимательстве и положением о государственной регистра­ции субъектов хозяйствования потребительских кооперативов.

Государственная регистрация предпринимателя осуществляется в местном органе государственной власти. Она проводится посредством записи в книге государственной регистрации и выдачи государственного свидетельства.

Если предприниматель хочет заняться видами деятельности, подле­жащими лицензированию (например, розничной торговлей), то до регист­рации он должен получить соответствующее разрешение (лицензию).

При регистрации предпринимателю выдается соответствующее сви­детельство. Сведения о государственной регистрации сообщаются в Министер­ство финансов, Министерство статистики и анализа, налоговую инспек­цию по месту регистрации. При получении свидетельства о государственной регистрации пред­приниматель должен зарегистрироваться в налоговой инспекции, в Фонде социальной защиты населения по местожительству и в местном отделе­нии фонда занятости.

При проведении государственной регистрации юридического лица вносится плата в установленном размере. Перерегистрация предприятия, принадлежащего юридическому лицу, может проводиться в связи с его реорганизацией или сменой собственника.

Кроме того, регистрации подлежат изменения и дополнения, вноси­мые в учредительные документы юридического лица. Данную процедуру осуществляют органы, зарегистрировавшие юридическое лицо.

После государственной регистрации субъект хозяйствования — юри­дическое лицо обязан встать на учет в государственной налоговой инспек­ции по месту регистрации, Государственном фонде содействия занятости, Фонде социальной защиты населения, в отделении статистики.

В соответствии с законодательством выдача субъектам хозяйствова­ния независимо от форм собственности лицензий на осуществление дея­тельности, подлежащей лицензированию, производится министерствами, государственными комитетами и ведомствами, а также местными органами государственной власти.

Любое предприятие, независимо от вида и формы собственности, ес­ли оно обладает правами юридического лица, вправе открыть расчетный счет в любом из учреждений банков по своему усмотрению. Банковские расчетные счета также могут открываться союзами, хозяйственными ор­ганизациями, концернами и другими объединениями предприятий.

Предприятия как единая организационная структура вправе откры­вать только один расчетный счет. Проведение контроля за соблюдением этого порядка осуществляет налоговая инспекция, которая ставит отметку на уставе предприятия о регистрации его в налоговой инспекции. Банк вправе открывать предприятию расчетный счет только при наличии такой отметки. Открытый расчетный счет является счетом предприятия, на ко­торый зачисляется выручка, и осуществляются расчеты по его обяза­тельствам. Помимо расчетного счета предприятие имеет право на открытие и других видов счетов.

Предприятие изготавливает печать после государственной регистрации в местном органе государственной власти. Для заказа и изготовления печати необходимо получить разрешение отдела РОВД.

2.2 Основные типы и виды предпринимательской деятельности в РФ.

Предпринимательство как особая форма экономической активности может осуществляться как в государственном, так и в частном секторе. В соответствии с этим различают следующие формы собственности: государственная, частная, коллективная, акционерная и муниципальная.

Государственное предпринимательство есть форма осуществления экономической активности от имени предприятия, учрежденного: а) государственными органами управления, которые уполномочены (в соответствии с действующим законодательством) управлять государственным имуществом (государственное предприятие), или б) органами местного самоуправления (муниципальное предприятие). Собственность такого рода предприятий есть форма обособления части государственного или муниципального имущества, части бюджетных средств, других источников. Важной характеристикой таких предприятий выступает то обстоятельство, что они отвечают по своим обязательствам только имуществом, находящимся в их собственности (ни государство не отвечает по их обязательствам, ни они сами не отвечают по обязательствам государства).

Частное предпринимательство есть форма осуществления экономической активности от имени предприятия (если оно зарегистрировано в форме такового) или предпринимателя (если такая деятельность осуществляется без найма рабочей силы, в форме индивидуальной трудовой деятельности).

Коллективная собственность является естественным продолжением развития частной собственности. Коллективная собственность, базирующаяся на добровольном объединении труда и капитала отдельных лиц, есть партнерство. Партнеры становятся совместными собственниками средств производства и полученного дохода. Партнерство как коллективная форма присвоения имеет ряд преимуществ по сравнению с частной собственностью: увеличение масштабов производства на основе объединения индивидуальных капиталов, специализация партнеров по отдельным направлениям производственной деятельности и управления. Но также имеет и ряд недостатков: во-первых, коллективность в управление может породить несогласованность в политике, несовместимость интересов (по этим причинам коллективное управление может быть неповоротливым, а поэтому неэффективным); во-вторых, каждый член коллектива несет ответственность за все неверные решения, а не только за собственные неудачи; в-третьих, все несут личную неограниченную ответственность имущества; в-четвертых, следствием вложения капитала на правах общего партнера и ответственностью по всем долгам партнерства делает невозможным обращение в суд партнера на партнерство, а последнего - на партнера.

Акционерная форма собственности отличается корпоративным характером. Корпорация представляет собой юридическое лицо, не зависимое от физических лиц, владеющих ею. Субъекты корпорации не составная часть организации, а равноправные, самостоятельные члены. Корпорация существует даже тогда, когда акции АО передаются друг другу или третьим лицам. При переходе акций из рук в руки активы остаются собственностью корпорации как отдельного юридического лица.

В зависимости от содержания предпринимательской деятельности и ее связи с основными стадиями воспроизводственного процесса различают разные виды предпринимательства: производственное, коммерческое, финансовое, посредническое, страховое.

Предпринимательство называется производственным, если сам предприниматель непосредственным образом, используя в качестве факторов орудия и предметы труда, производит продукцию, товары, работы, услуги, информацию, духовные ценности для последующей продажи потребителям, покупателям, торговым организациям. Таким образом, функция производства – основная, определяющая.

В коммерческом предпринимательстве предприниматель выступает в роли коммерсанта, торговца, продавая готовые товары, приобретенные им у других лиц, потребителю, покупателю. В таком предпринимательстве прибыль образуется путем продажи товара по цене, превышающей цену приобретения. Отметим, что если товар приобретается на законных основаниях, то торгово-коммерческое предпринимательство не следует называть спекуляцией и на этом основании осуждать. Только когда наблюдается противозаконная, с нарушением правил торговли перепродажа, можно говорить о запретной, преступной спекуляции.

Финансовое предпринимательство есть особая форма коммерческого предпринимательства, в котором в качестве предмета купли-продажи выступают деньги и ценные бумаги, продаваемые предпринимателем покупателю или предоставляемые ему в кредит.

Посредничеством называют предпринимательство, в котором предприниматель сам не производит и не продает товар, а выступает в роли посредника, связующего гнезда в процессе товарного обмена, в товарно-денежных операциях. За оказанием подобных услуг предприниматель получает доход, прибыль. Лица (юридические или физические), представляющие интересы производителя или потребителя (а часто и действующие от их имени), но сами не являющиеся таковыми, называются посредниками.

Страховое предпринимательство заключается в том, что предприниматель гарантирует страхователю имущества, ценности, жизни за определенную плату - компенсацию возможного ущерба в результате непредвиденного бедствия. Страхование имущества, здоровья, жизни есть особая форма финансово-кредитного предпринимательства, заключающаяся в том, что предприниматель получает страховой взнос, выплачивая страховку только при определенных обстоятельствах. Но так как вероятность возникновения таких обстоятельств невелика, то оставшаяся часть взносов образует предпринимательский доход.

2.3 Организационно-правовые формы предпринимательской деятельности в РФ

Любая предпринимательская деятельность осуществляется в рамках определенной организационной формы предприятия. Выбор формы зависит частично от личных интересов и профессии предпринимателя, но в основном определяется объективными условиями: сферой деятельности; наличием денежных средств; достоинством тех или иных форм предприятий; состоянием рынка.

Форма предпринимательства – система норм, определяющая внутренние отношения между партнерами по предприятию, с одной стороны, и отношения этого предприятия с другими предприятиями и государственными органами – с другой. Существуют следующие основные формы предпринимательства: индивидуальные; коллективные, корпоративные. Указанные формы, в свою очередь, классифицируются на: малые (менее 100 человек) и средние (100-500 человек); крупномасштабные (более 500 человек).

Индивидуальные формы предпринимательства без образования юридического лица в виде предприятия, относятся к инициативному индивидуальному предпринимательству. Капитал предпринимателя не выделяется из его личного имущества. Риск распространяется на все его достояние. Индивидуальные предприятия превосходят коллективные по своему количеству, но уступают им по масштабам производства. Основная организационно-правовая форма индивидуального предпринимательства – ЧП (частный предприниматель). Устаревшая форма – ИЧП. В соответствии с требованиями ГК РФ и ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» все ИЧП должны были до 1 июля 1999 г. преобразоваться в ООО с одним участником.

ГК РФ закрепил различные организационно-правовые формы хозяйствования, что является важнейшей предпосылкой эффективного функционирования рыночной экономики. Это дает возможность выбрать в каждом конкретном случае ту форму хозяйствования, которая в наибольшей степени отвечает интересам бизнеса, т.к. каждая организационно-правовая форма имеет свои достоинства и недостатки.

Наиболее распространенным в России является коллективное предпринимательство, которое предусматривает ведение бизнеса с образованием юридического лица. Юридическим лицом, согласно ст. 48 ГК РФ, признается «организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности и быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету». Все юридические лица подлежат обязательной государственной регистрации. Только с момента государственной регистрации они приобретают правоспособность: имеют право заключать договоры, совершать сделки, открывать счет в банке.

По российскому законодательству все юридические лица делятся на коммерческие и некоммерческие.

Коммерческие организации имеют основной целью своей деятельности извлечение прибыли (они указывают на это обстоятельство в своих уставах) и распределение этой прибыли между участниками, а для некоммерческих – прибыль не основная цель, либо они вообще не преследуют цели извлечения прибыли. Подавляющее большинство существующих юридических лиц – коммерческие организации, занимающиеся коллективным предпринимательством.

К основным формам коллективного предпринимательства относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные кооперативы и унитарные предприятия. Согласно ГК РФ хозяйственными товариществами и обществами признаются коммерческие организации с разделенными на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом.

ХТ и ХО очень близки по своей организационно-правовой форме хозяйствования, что дает возможность преобразования одного вида в другой. Но имеются и существенные различия: товарищество – это объединение лиц, тогда как общество – объединение капитала. Это основное отличие определяет их правовое положение: в товариществах, участники которых должны заниматься бизнесом, могут состоять лишь индивидуальные предприниматели или коммерческие организации; общества могут быть созданы одним лицом, товарищества – нет.

ПОЛНОЕ ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО - форма хозяйствования, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.

Полное товарищество создается и действует на основании учредительного договора, который должен быть подписан всеми его участниками. Управление деятельностью ПТ осуществляется по общему согласию всех участников. Каждый участник ПТ имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале (в ООО, АО – уставный капитал), если иное не предусмотрено учредительным или иным соглашение участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или убытках.

Особенности полного товарищества.

При недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или всех вместе). Поэтому деятельность товарищества основана на лично-доверительных отношениях всех его участников, утрата или изменение которых влекут ее прекращение. Коммерческая практика показала, что такие товарищества нередко становятся формой семейного предпринимательства.

Любой из участников полного товарищества занимается предпринимательской деятельностью от имени товарищества в целом, поэтому для создания и функционирования полного товарищества не требуется устав, определяющий компетенцию его органов. Единственным учредительным документом такой коммерческой организации служит учредительный договор. Лицо вправе участвовать только в одном полном товариществе, тогда как по иным формам юридических лиц подобных ограничений нет.

Преимущества полного товарищества:

- возможность аккумулирования значительных средств в относительно короткие сроки;

- каждый член полного товарищества имеет право заниматься предпринимательской деятельностью от имени товарищества наравне с другими;

- полные товарищества более привлекательны для кредиторов, так как их члены несут неограниченную ответственность по обязательствам товарищества.

К недостаткам полного товарищества относят: между полными товарищами должны быть особые доверительные отношения, в противном случае может быстро наступить распад этой организации; полное товарищество не может быть "компанией одного лица"; каждый член полного товарищества несет полную и солидарную неограниченную ответственность по обязательствам данной организации, т.е. в случае банкротства каждый член отвечает не только своим вкладом, но и личным имуществом.

ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ТОВАРИЩЕСТВО НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ) является разновидностью полного товарищества и имеет следующие особенности:

• состоит из двух групп участников — полных товарищей и вкладчиков. Первые осуществляют предпринимательскую деятельность от имени самого товарищества и несут полную неограниченную и солидарную ответственность по обязательствам товарищества. Другая группа участников
— вкладчики (коммандитисты) — делает вклады в имущество товарищества, но не отвечает своим личным имуществом по его обязательствам. Таким образом, в товариществе на вере допускается использование капитала сторонних лиц (вкладчиков), т.е. появляется возможность привлечения дополнительных средств не за счет имущества полных товарищей, что является их преимуществом по сравнению с полными товариществами;

• вкладчики не вправе участвовать в управлении делами товарищества на вере и выступать от его имени, но имеют право ознакомиться с его финансовой деятельностью;

• вкладчики обладают имущественными правами, связанными с внесением ими вклада в имущество товарищества: право на получение причитающейся на их долю части прибыли товарищества; за вкладчиками сохраняется возможность свободного выхода из товарищества с получением своего вклада; вкладчик может передать свою долю или ее часть как другому вкладчику, так и третьему лицу, при этом согласие товарищества или полных товарищей не требуется;

• при ликвидации товарищества на вере вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение своих вкладов или их денежного эквивалента из имущества товарищества после удовлетворения требований других кредиторов.

Полные товарищества на вере имеют те же преимущества и
недостатки, что и полные товарищества. Дополнительным их преимуществом является то, что для увеличения своего капитала они могут привлечь средства вкладчиков, такой возможности полные товарищества не имеют.

ОБЩЕСТВОМ СОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров; участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов.

Число его участников не должно превышать предела, установленного законом об обществе с ограниченной ответственностью (от одного до пятидесяти). Участниками ООО могут быть как физические, так и юридические лица.

Учредительными документами общества с ограниченной ответственностью считаются учредительный договор, подписанный его учредителями, и утвержденный ими устав. Если общество учреждается одним лицом, его учредительным документом будет устав.

Уставный капитал общества с ограниченной ответственностью составляется из стоимости вкладов его участников. Он определяет минимальный размер имущества общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Размер уставного капитала общества не может быть менее суммы, определенной законом об обществе с ограниченной ответственностью (100 минимальных размеров оплаты труда). Высшим органом общества является общее собрание его участников. Общество может быть добровольно ликвидировано или
реорганизовано в специализированное общество или производственный кооператив по единогласному решению его участников.

Преимущества ООО. Возможность быстрого аккумулирования значительных средств; может быть создано одним лицом; члены общества несут ограниченную ответственность по обязательствам.

Недостатки. Уставный капитал не может быть меньше величины, установленной законодательством; менее привлекательны для кредиторов, так как члены общества несут только ограниченную ответственность по его обязательствам.

ОБЩЕСТВО С ДОПОЛНИТЕЛЬНОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ по сути является разновидностью общества с ограниченной ответственностью. Поэтому все сказанное выше об обществе с ограниченной ответственностью в равной мере относится и к обществу с дополнительной ответственностью.

Единственное важное отличие этих обществ состоит в следующем: при недостаточности имущества общества с дополнительной ответственностью для удовлетворения претензий его кредиторов участники общества могут быть привлечены к имущественной ответственности, причем солидарно. Однако размер этой ответственности ограничен, он касается не всего их личного имущества, что характерно для полных товарищей, а лишь его части — одинакового для всех кратного размера и суммы внесения вкладов (например, трехкратный и т.п.). С этой точки зрения такое общество занимает промежуточное место между обществами и товариществами.

Общества с дополнительной ответственностью имеют те же преимущества и недостатки, что и общества с ограниченной ответственностью, причем они более привлекательны для кредиторов, так как его члены несут дополнительную личную ответственность по обязательствам общества (в то же время это является их недостатком).

АКЦИОНЕРНЫМ ОБЩЕСТВОМ (АО) согласно ГК РФ считается
общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Участники акционерного общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. В этом плане акционерные общества близки к обществам с ограниченной ответственностью, но между ними имеются и существенные различия:

• организация уставного капитала акционерного общества иная: имеется полное равенство долей и обязательное их оформление акциями;

• акционер при выходе из общества не может потребовать никаких выплат, причитающихся на его долю (ни денежных, ни имущественных), так как осуществить этот выход можно лишь одним способом — путем продажи, уступки или иной передачи своих акций другому лицу. Следовательно, АО в отличие от общества с ограниченной ответственностью застраховано от того, что при выходе его участников основной капитал общества будет уменьшен.

Акционерные общества могут быть открытые и закрытые.

Акционерное общество, участники которого могут отчуждать
принадлежащие им акции без согласия других акционеров, признается открытым. Такое АО вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции и их свободную продажу на условиях, устанавливаемых законом и иными правовыми актами. Учитывая, что круг лиц, приобретающих акции, не ограничен, число акционеров такого общества не лимитируется. Создавать ОАО целесообразно в том случае, когда планируется привлекать в производство дополнительные денежные средства путем продажи акций. Минимальный размер уставного капитала ОАО должен составлять не менее тысячекратной суммы МРОТ.

Акционерное общество, акции которого распределяются
только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц, признается закрытым. Оно не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число участников закрытого акционерного общества не должно превышать числа, установленного законом об акционерных обществах (не больше 50). В противном случае оно подлежит преобразованию в открытое акционерное общество в течение года или может быть ликвидировано. Минимальный уставной капитал ЗАО – 100 МРОТ.

Открытое АО обязано ежегодно публиковать для всеобщего сведения годовой отчет, бухгалтерский баланс, счет прибылей и убытков (пункт 1 статьи 97 ГК РФ). Это дает возможность акционерам знакомиться с деятельностью АО и контролировать ее, а потенциальным акционерам получать определенную информацию. Таким образом, в ГК РФ определено, что сведения о деятельности ОАО не представляют коммерческой тайны и подлежат периодической публикации. Для закрытых акционерных обществ публичное ведение дел не предполагается — оно требуется в случаях, прямо предусмотренных законом об акционерных обществах. Единственным учредительным документом АО является устав. Гражданский кодекс РФ допускает существование "компаний одного лица" в форме не только обществ с ограниченной ответственностью, но и АО. Высший орган управления АО — собрание акционеров. В ГК РФ определена исключительная компетенция общего собрания, которая ни при каких условиях не может быть ни передана исполнительным органам общества, ни сужена (в том числе и по решению самого общего собрания).

Акционерное общество по решению общего собрания акционеров может быть ликвидировано или преобразовано в общество с ограниченной ответственностью или производственный кооператив.

Преимущества акционерных обществ:

Корпоративная форма доказала на практике свою рациональность там, где имеются крупные капиталы, крупномасштабное производство, большая степень риска и совершенное законодательство.

Только акционерные общества имеют право выпускать акции. Другие юридические лица такой возможности не имеют.

Акционер несет ограниченную ответственность (в пределах своих акций) в случае банкротства общества.

Недостатки: отсутствие возможности у всех владельцев акций принимать участие в управлении акционерным обществом, ибо для реального контроля необходимо иметь около 20 % акций; в руках отдельных лиц сосредоточивается значительный капитал, что при отсутствии надлежащего законодательства и контроля со стороны акционеров может привести к злоупотреблениям и некомпетентности при его использовании.